BS-5628/2024-KOL

.ddb-conv-doc { text-align: left; background-color: gray; color: #000000; line-height: 1; margin: 0; padding: 0; text-decoration-skip: none; text-decoration-skip-ink: none; } .ddb-conv-doc .page { background-color: white; position: relative; z-index: 0; margin: auto auto; } .ddb-conv-doc P { margin: 0; } .ddb-conv-doc UL { margin: 0; list-style: none; } .ddb-conv-doc UL LI { line-height: 1.15; } .ddb-conv-doc SUP { vertical-align: baseline; position: relative; top: -0.4em; font-size: 0.7em; line-height: 0; } .ddb-conv-doc .ddb-segment { position: relative; } .ddb-conv-doc .ddb-segment .ddb-absolute { position: absolute; z-index: 3; } .ddb-conv-doc .text, .ddb-conv-doc div.ddb-block, .ddb-conv-doc div.ddb-block-nb { position: relative; z-index: 3; opacity: inherit; text-align: left; margin-right: 180.6px; line-height: 1.15; } .ddb-conv-doc div.ddb-block-nb { white-space: nowrap; } .ddb-conv-doc .ddb-table { white-space: nowrap; width: 1024.0px; } .ddb-conv-doc .ddb-table .table-span { vertical-align: top; word-wrap: break-word; display: inline-block; } .ddb-conv-doc .ddb-table * { white-space: normal; } .ddb-conv-doc .vector, .ddb-conv-doc .image, .ddb-conv-doc .annotation, .ddb-conv-doc .annotation2, .ddb-conv-doc .control { position: absolute; line-height: 0; } .ddb-conv-doc .vector { z-index: 1; } .ddb-conv-doc .image { z-index: 2; } .ddb-conv-doc .annotation { z-index: 5; } .ddb-conv-doc .annotation2 { z-index: 7; } .ddb-conv-doc .control { z-index: 10; } .ddb-conv-doc .dummyimg { vertical-align: top; border: none; line-height: 0; } .marking .identification { border-bottom: 2px solid #000; } .additional-marking-parts { display: none } .hidden { display: none }

RETTEN I KOLDING

DOM

afsagt den 4. juli 2025

Sag BS-5628/2024-KOL

Sagsøger K/S under konkurs (advokat Corna Levin Munch)

mod

NIPPON GASES DANMARK A/S (advokat Simon Ramlau-Hansen)

Denne afgørelse er truffet af Dommer.

Sagens baggrund og parternes påstande Retten har modtaget sagen den 31. januar 2024.

Sagen drejer sig om omstødelse i forbindelse med behandling af konkursbo.

Sagsøger K/S under konkurs har nedlagt følgende påstand: NIPPON GASES DANMARK A/S skal til Sagsøger K/S betale 991.256,02 kr. med procesrente fra den 31. januar 2024 af 991.256,02 kr.

NIPPON GASES DANMARK A/S har nedlagt påstand om frifindelse. Subsidiær påstand om frifindelse mod betaling af et mindre beløb end det på-stævnte fastsat efter Rettens skøn.

Oplysningerne i sagen Den 1. februar 2023 blev Sagsøger K/S taget under konkursbehand-ling.

2

Selskabet Sagsøger K/S havde ikke egen særskilt kredit, men deltog ved tilslutningsaftale af 27. juni 2016 i en Cash Pool ordning hvor Virksomhed ApS 1 var topkontohaver og selskabet underkontohaver sammen med andre koncernforbundne selskaber med et samlet likviditetstræk på 78 mio. kr. bestående af en Cash Pool aftale på 58 mio. og en erhvervskredit på 20 mio. kr.

Det fremgår af årsregnskabet for 2020/2021 af 1. april 2022, at selskabet Sagsøger K/S angav sin egenkapital til 40.886 mio. kr.

Der foreligger ingen dansk oversættelse af det aflagte regnskab for år 2020/21.

Det fremgår, af side 4 i årsregnskabet, for 1. oktober 2020 til 30. september 2021, at revisor Vidne 1 den 1. april 2022 afgav en revisionspåtegning med afkræf-tende udtalelse til aktionærerne i Sagsøger K/S om fortsat drift for selskabet.

Revisors afkræftende udtalelse i afsnittet ”Adverse opinion” og afsnittet ” Basis for adverse opinion” på årsregnskabet 2020/21 er som følger:

”… Independent auditor's report

To the shareholders of Sagsøger K/S

Adverse opinion We have audited the financial statements of Sagsøger K/S for the financial year 01.10.2020 - 30.09.2021, which comprise the income state-ment, balance sheet, statement of changes in equity and notes, including a summary of significant accounting policies. The financial statements are prepared in accordance with the Danish Financial Statements Act.

In our opinion, due to the significance of the matters discussed in the "Ba-sis for adverse opinion" section, the financial statements do not give a true and fair view of the Entity’s financial position at and of the results of its operations for the financial year 01.10.2020 - 30.09.2021 in accordance with the Danish Financial Statements Act.

Basis for adverse opinion The financial statements have been presented applying the principle of go-ing concern. As stated in note 1 to the financial statements, the going con-cern of the Entity is dependent on obtaining new credit facilities to repay the current ones, which have been terminated. Moreover, it is necessary that the new credit facilities can be extended when new funding needs

3

arise. Management have not at the for signing been able to show a plan for how to obtain new credit facilities to repay the current ones, and we have not been able to concur with the budgets prepared by Management re-garding the expectations for the coming financial year. We therefore qual-ify our opinion in respect of the financial statements having been pre-sented on a going concern basis.

In our opinion, trade receivables, which are recognised in the balance sheet at DKK 236,3m, are overvalued by DKK 120,8m due to non-write-down for bad and doubtful debts. Consequently, equity and profit for the year have been overvalued by DKK 120,8m in this respect.

In our opinion, receivables from group enterprises, which are recognised in the balance sheet at DKK 81,8m, are overvalued by DKK 81,8m due to non-writedown. Consequently, equity and profit for the year have been overvalued by DKK 81,8m in this respect.

We conducted our audit in accordance with International Standards on Auditing (ISAs) and additional requirements applicable in Denmark. Our responsibilities under those standards and requirements are further de-scribed in the "Auditor’s responsibilities for the audit of the financial state-ments" section of this auditor’s report.

We are independent of the Entity in accordance with the International Ethics Standards Board for Accountants’ International Code of Ethics for Professional Accountants (IESBA Code) and the additional ethical requirements applicable in Denmark, and we have fulfilled our other ethical responsibilities in accordance with these re-quirements and the IESBA Code.

We believe that the audit evidence we have obtained is sufficient and appropriate to provide a basis for our ad-verse opinion. …”

Retten udleder på baggrund af ovennævnte, at den afkræftende udtalelse fra re-visor omhandler at årsregnskabet efter hans opfattelse ikke var et retvisende billede af virksomhedens finansielle stilling og resultatet af dens aktiviteter i regnskabsåret - i overensstemmelse med årsregnskabsloven.

Endvidere havde revisoren udtalt, at årsregnskabet var udarbejdet under an-vendelse af going concern-princippet og at virksomhedens going concern var afhængig af at opnå nye kreditfaciliteter til tilbagebetaling af de nuværende, som var blevet opsagt. Revisor havde endvidere udtalt, at det var nødvendigt, at de nye kreditfaciliteter kunne udvides, når der opstår nye finansieringsbe-hov.

Ledelsen havde ikke ved underskrivelsen kunnet fremlægge en plan for, hvordan man kunne opnå nye kreditfaciliteter til at tilbagebetale de nuvæ-rende, og revisor havde ikke kunnet tilslutte sig de budgetter, som ledelsen havde udarbejdet vedrørende forventningerne til det kommende regnskabsår.

4

Revisor tog derfor forbehold for sin opfattelse af, at årsregnskabet var blevet fremlagt på going concern-basis.

Det var revisors vurdering, at tilgodehavender fra salg, der var balanceført til DKK 236,3 mio., var overvurderet med DKK 120,8 mio. på grund af manglende nedskrivning af uerholdelige og tvivlsomme fordringer. Årets egenkapital og resultat var derfor blevet overvurderet med 120,8 mio. kr. i den forbindelse. Det var revisors opfattelse, at tilgodehavender i koncernvirksomheder, der var ba-lanceført til DKK 81,8 mio., var overvurderet med DKK 81,8 mio. på grund af manglende nedskrivning. Årets egenkapital og resultat var derfor overvurderet med 81,8 mio. kr. i den forbindelse.

Statsautoriserede revisor Vidne 1 har udarbejdet revisionsprotokollatet af 1. april 2022 for Sagsøger K/S til årsrapport 2020/21.

Det fremgår blandet andet under punkterne pkt. 1.1; pkt. 1.4.1; og pkt.1.4.3, at revisionen ikke er enig med ledelsen om at regnskabet kan aflægges med forsat drift for øje, at det ikke er muligt for ledelsen at finde en ny bankforbindelse in-den indfrielse af gæld til Nykredit, at koncernen ikke har det fornødne likvidi-tetsberedskab til at fortsætte driften 12 måneder efter balancedage, at der skal ske nedskrivning af tilgodehavender til Udenlandsk virksomhed S.A.R.L. og Udenlandsk virksomhed S.L.

Følgende fremgår af pkt. 1.1:

”…

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger

5

…

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger …

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger

6

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Ved brev af 18. marts 2022 fremsendte Nykredit brev til Koncern og blandt andre til selskabets revisor Vidne 1 om afvikling af Nykredits samar-bejde med Koncern. Følgende fremgår af brevet:

”… Til Person 1, Direktør for Koncern Person 2, Bestyrelsesformand Sagsøger K/S Person 3, Bestyrelsesmedlem Vidne 1, Statsautoriseret revisor, Deloitte Person 4, Deloitte Person 5 Person 6

Sendt pr. mail: E-mailadresse 1, E-mailadresse 2, E-mailadresse 3 E-mailadresse 4, E-mailadresse 5 E-mailadresse 6, E-mailadresse 7,

Afvikling af Nykredits samarbejde med Koncern 18. marts 2022

I forlængelse af gårsdagens møde hos Koncern i By 1, sender vi for god ordens skyld en skriftlig gentagelse af de budskaber vi gav på mø-det.

Som meddelt på mødet er det Nykredits opfattelse, at samarbejdet ikke kan fortsætte. For at afviklingen kan ske så hensigtsmæssigt som muligt blev det meddelt, at Nykredit senest onsdag den 23. marts 2022 forventer at modtage:

• Plan for afvikling af samarbejdet med Nykredit • Endelige regnskaber • Specifikke oplysninger om regnskabsindlevering til Erhvervssty-

relsen

På baggrund af det modtagne materiale, vil Nykredit fremsende en formel opsigelse af engagementet med en nærmere angiven kortere tidsfrist.

7

Årsagen til, at Nykredit ønsker at bringe det forretningsmæssige samar-bejde til ophør, er bl.a.: flere års utilfredsstillende indtjening, et utilstræk-keligt informationsniveau generelt og vedrørende driften samt manglende tillid mellem Nykredit og ledelsen i Koncern. Derudover ledelsens manglende vilje til at gennemføre de efter Nykredits opfattelse nødven-dige strategiske ændringer i koncernstrukturen, manglende styrkelse af le-delseslaget og manglende gennemførsel af produktionsmæssige ændrin-ger.

Som fremhævet på mødet udløb tidsfristen for indlevering af årsregnska-ber for Koncern den 28. februar, og Nykredit har til trods for flere henvendelser fortsat ikke modtaget hverken endelige regnskaber og ej hel-ler regnskaber i udkast. Dette til trods for, at vi på møde i december, dels fik forelagt oplysninger om at forventningen til årsresultatet var et O-re-sultat, og dels fik lovning på, at regnskaber i udkast ville foreligge inden for 1 uge.

Endeligt blev det nævnt, at Nykredit fortsat ikke kan konstatere fremdrift i implementeringen af de driftsmæssige og strategiske tiltag, som har været drøftet igennem snart 1 ½ år.

Vi ser frem til at modtage afviklingsplan, regnskaber samt oplysninger om indlevering af disse til Erhvervsstyrelsen.

…”

Ved brev af 6. april 2022 fremsendte Nykredit brev til Koncern om opsi-gelse af Nykredit Bank og Nykredit Realkredits samarbejde med Koncern.

Følgende fremgår af brevet:

”…

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger

8

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger

9

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger …”

Ved mail af 23. maj 2022 fremgår det fra bogholder Vidne 2, at de hver dag kl. 15 arbejder på likviditet.

Ved mail korrespondance af 4. oktober 2022 mellem Vidne 2 og Vidne 3 fremgår det, at Vidne 3 blandt andet meddelte leverings-stop ved ikke rettidig betaling. Følgende fremgår af mailen:

10

”… Fra: Vidne 3<E-mailadresse 8> Sendt: 4. oktober 2022 11:18 Til: Vidne 2 Cc: Person 7 Emne: RE: Sagsøger K/S Vedhæftede filer: image001.gif; image002.png; image003.jpg

Hej Vidne 2

Det er naturligvis en bekymrende besked at modtage.

Vi fastholder, at de skyldige beløb; (Kundenr. 1 Sagsøger K/S, By 1 kr. 771.622,53 incl. moms, samt Kundenr. 2 Virksomhed ApS 2, By 2 kr. 147.196,21 incl. moms) ikke er betalt rettidigt, og derfor vil planlagte leveringer af flydende CO2 blive tilbageholdt indtil de skyldige beløb er overført til vores bankkonto.

Der er 2 leveringer af flydende CO2 planlagt i morgen onsdag den 5. okto-ber 2022 -> ca. kl. 09.00 i By 1 og efterfølgende i By 2.

Med venlig

hilsen | Best regards Vidne 3 Adm. Direktør/Man. Director

…

T his e-mail, including any attachments, is intended solely for the person or entity to which it is addressed and may contain confidential, proprietary and/or non-public material. Except as stated above, any review, re-trans-mission, dissemination or other use of, or taking of any action in reliance upon this information by persons or entities other than an intended recipi-ent is prohibited. If you receive t his in error, please so notify the sender and delete the material from any media and destroy any printouts or copies.

Please consider the environment before printing.

From: Vidne 2 <E-mailadresse 9>

11

Sent: 4. oktober 2022 10:51

To: Vidne 3<E-mailadresse 8>

Subject: Sagsøger K/S

CAUTION: T his email originated from outside of the Nippon Gases organization. Do not follow guidance, click links, or open attachments unless you recognize the sender and know the content is safe.

Jeg forsøger at få betalt inden fredag

Med venlig hilsen / Best regards Sagsøger K/S

Vidne 2 Group Finance - Bookkeeper Tlf nr. 1 Hjemmeside

The Koncern has more than 50 years of experience as a leading pro-ducer of high quality beef and veal for the Danish and European market. The objective of the Koncern is to develop, produce and supply beef and veal of high, uniform quality while maintaining the very highest hy-gienic standards. Our selected cuts are sent to hotels, restaurants and caterers, and to retail chains, supermarkets and butchers. …”

Ved mail af 5. oktober 2022 meddeler sagsøgte Nippon Gases Danmark A/S nye betalingsbetingelser pr. 1. oktober 2022

”… Fra: Vidne 3<E-mailadresse 8> Sendt: 5. oktober 2022 11:31 Til: Vidne 2 Cc: Person 7 Emne: Varsling om ny betalingsbetingelse vedr.: Sagsøger K/S, Virksomhed ApS 2 samt Virksomhed A/S 1 Vedhæftede filer: image001.png; image002.jpg

12

Hej Vidne 2.

Med udgangspunkt i Sagsøger K/S' manglende rettidige betalinger gennem mange måneder, samt vores risikovurdering af vore fordringer varsles ny betalingsbetingelse pr. 1. oktober 2022.

Den nye betalingsbetingelse vi kan tilbyde er; løbende måned + 10 dage.

Med venlig

hilsen | Best regards Vidne 3 Adm. Direktør/Man. Director

Nippon Gases Danmark A/S Røde Banke 120 7000 Fredericia nippongases.dk

…

T his e-mail, including any attachments, is intended solely for the person or entity to w hich it is addressed and may contain confidential, proprietary and/or non-public material. Except as stated above, any review, re-transmission, dissemination or other use of, or taking of any action in reliance upon this information by persons or entities other than an intended recipient is pro hibited.

If you receive t his in error, please so notify the sender and delete the material from any media and destroy any printouts or copies. Please consider the environ-ment before printing. …”

Ved mail af 14. november 2022 meddeler Vidne 3 blandt andet leve-ringsstop for planlagte leveringer indtil skyldig beløb er betalt

”… Fra: Vidne 3<E-mailadresse 8> Sendt: 14. november 2022 08:08 Til: Vidne 2 Cc: Person 7

13

Emne: Varsling: Levering af flydende CO2 og flydende O2 i uge 46 tilba-geholdes grundet manglende indbetaling af skyldige beløb Vedhæftede filer: image001.png; image002.jpg

Vi har hertil morgen kunne konstatere, at vi ikke har modtaget de skyl-dige beløb, og fastholder at de ikke er indbetalt rettidigt jvf. mails af 10. og 11. november 2022. Derfor vil planlagte leveringer af flydende CO2 og fly-dende O2 blive tilbageholdt indtil de skyldige beløb er overført til vores bankkonto.

Evt. ekstra omkostninger i forbindelse med genoptagelse af CO2/O2 leve-ringer vil blive faktureret særskilt.

Med venlig

hilsen | Best regards Vidne 3 Adm. Direktør/Man. Director

Nippon Gases Danmark A/S Røde Banke 120 7000 Fredericia nippongases.dk

…

his e-mail, including any attachments, is intended solely for the person or entity to w hich it is addressed and may contain confidential, proprietary and/or non-public material. Except as stated above, any review, re-trans-mission, dissemination or other use of, or taking of any action in reliance upon t his information by persons or entities other than an intended recip-ient is pro hibited. If you receive this in error, please so notify the sender and delete the mate-rial from any media and destroy any printouts or copies.

Please consider the environment before printing. …”

Ved mail af 1. og 2. december 2022 rykker sagsøgte for betaling

”… Fra: Vidne 3<E-mailadresse 8> Sendt: 2. december 2022 09:33

14

Til: Person 1 Cc: Vidne 2 Emne: FW: HASTER forfalden saldo pr. 30/11-2022 -> 131.401,62 DKK incl. moms - Nippon Gases Danmark A/S Vedhæftede filer: image001.png; image002.jpg

Att: Person 1

Vi har fortsat ikke modtaget skyldigt forfaldet udestående beløb jvf. ne-denstående mail.

Venligst bekræft pr. mail, at beløbet overføres til vor bank dags dato.

Med venlig

hilsen | Best regards Vidne 3 Adm. Direktør/Man. Director

Nippon Gases Danmark A/S Røde Banke 120 7000 Fredericia nippongases.dk

…

This e-mail, including any attachments, is intended solely for the person or entity to w hich it is addressed and may contain confidential, propri-etary and/or non-public material. Except as stated above, any review, re-transmission, dissemination or other use of, or taking of any action in re-liance upon this information by persons or entities other than an intended recipient is pro hibited. If you receive this in error, please so notify the sender and delete the material from any media and destroy any printouts or copies.

Please consider the environment before printing.

From: Vidne 3

Sent: 1. december 2022 08:31

To: Vidne 2 <E-mailadresse 9>

15

Subject: HASTER forfalden saldo pr. 30/11-2022 -> 131.401,62 DKK incl. moms - Nippon Gases Danmark A/S

Godmorgen Vidne 2.

Vi kan se på vores bankkonto, at I ikke har betalt udestående skyldigt be-løb pr. dags dato – vil du sørge for en straks overførsel i dag ?

Sagsøger K/S, By 1 Kr. 104.977,31 incl. moms Virksomhed ApS 2, By 2Kr. 26.424,31 incl. moms

IaltKr. 131.401,62 incl. moms

Venligst bekræft pr. mail at begge skyldige beløb, overføres/indbetales dags dato – på forhånd tak.

Med venlig

hilsen | Best regards Vidne 3 Adm. Direktør/Man. Director

Nippon Gases Danmark A/S Røde Banke 120 7000 Fredericia nippongases.dk T: M: E: +45 76208800 Tlf nr. 2 E-mailadresse 8

This e-mail, including any attachments, is intended solely for the person or entity to which it is addressed and may contain confidential, propri-etary and/or non-public material. Except as stated above, any review, re-transmission, dissemination or other use of, or taking of any action in re-liance upon this information by persons or entities other than an intended recipient is pro hibited. If you receive this in error, please so notify the sender and delete the mate-rial from any media and destroy any printouts or copies.

Please consider the environment before printing. …”

Ved mail af 12. december 2022 rykker sagsøgte for betaling

”… Fra: Vidne 3<E-mailadresse 8>

16

Sendt: 12. december 2022 09:42 Til: Vidne 2 Cc: Vidne 4 Emne: HASTER forfalden saldo pr. 10/12 -2022 -> 916.152,70 DKK incl. moms - Nippon Gases Danmark A/S Vedhæftede filer: image001.png; image002.jpg

Vi kan se på vores bankkonto, at I ikke har betalt udestående skyldigt be-løb pr. dags dato – vil du sørge for en straks overførsel i dag ?

Sagsøger K/S, By 1 dkk 694.538,36 incl. moms Virksomhed ApS 2, By 2dkk 150.084,17 incl. moms Virksomhed A/S 1 dkk 71.530,17 incl. moms

Venligst bekræft pr. mail at alle 3 skyldige beløb, overføres/indbetales dags dato – på forhånd tak.

Med venlig

hilsen | Best regards Vidne 3 Adm. Direktør/Man. Director …”

Ved mail korrespondance af 11. januar 2023 mellem Vidne 2 og Person 1 fremgår det blandt andet at sagsøgte telefonisk havde oplyst at ville stoppe med leverance indtil betaling sker.

”… Fra: Person 1 <E-mailadresse 1> Sendt: 11. januar 2023 10:23 Til: Vidne 2 Emne: SV: HASTER forfalden saldo pr. 10/1 -2023 -> 868.485,88 DKK Incl. moms Nippon Gases Danmark A/S Vedhæftede filer: image003.gif; image004.png; image005.jpg

Ja overfør omgående. Fra: Vidne 2 Sendt: 11. januar 2023 10:21Til: Person 1Emne: VS: HASTER forfalden saldo pr. 10/1 -2023 -> 868.485,88 DKK Incl. moms Nippon Gases Danmark A/S Nødsaget til at betale dem her nu…han har lige ringet, hvis de ikke får penge i dag stopper han med at levere indtil betaling er sket Med venlig hilsen / Best regardsSagsøger K/SVidne 2Group Finance - Bookkeeper Fra: Vidne 3

17

[mail to:E-mailadresse 8] Sendt: 11. januar 2023 08:17Til: Vidne 2

Cc: Vidne 4Emne: HASTER forfalden saldo pr. 10/1 -2023 -> 868.485,88 DKK Incl. moms Nippon Gases Danmark A/S Vi kan se på vo-res bankkonto, at I ikke har betalt udestående skyldigt beløb pr. dags dato – vil du sørge for en straks overførsel i dag ? Sagsøger K/S, By 1 Kr. 727.231,29 Incl. momsVirksomhed ApS 2, By 2 Kr. 122.848,24 Incl. momsVirksomhed A/S 1 Kr. 18.406,35 Incl. moms Venligst bekræft pr. mail at alle 3 skyldige beløb, overføres/indbetales dags dato – på forhånd tak. Med ven-

lig hilsen | Best regardsVidne 3Adm. Direktør/Man. Director-

Nippon Gases Danmark A/SRøde Banke 1207000 Fredericianipponga-ses.dkT:M:E:+45 76208800Tlf nr. 2E-mailadresse 8T

his e-mail, including any attachments, is intended solely for the person or entity to w hich it is addressed and may contain confidential, proprietary and/or non-public material. Except as stated above, any review, re-trans-mission, dissemination or other use of, or taking of any action in reliance upon t his information by persons or entities other than an intended recip-ient is pro hibited. If you receive t his in error, please so notify the sender and delete the material from any media and destroy any printouts or copies.Please consider the environment before printing.

…”

Ved mail af 13. januar 2023 meddeler sagsøgte ændring af betalingsbetingelser fra og med 1. februar 2023

”…

Fra: Vidne 3<E-mailadresse 8> Sendt: 13. januar 2023 15:36

Til: Vidne 2

Emne: Varsling om ny betalingsbetingelse vedr.: Sagsøger K/S, Virksomhed ApS 2 samt

Virksomhed A/S 1 -> ændringsdato 1. februar 2023

Vedhæftede filer: image001.png; image002.jpg

Til Vidne 2 og Person 1

Med baggrund i denne uges negative omtale af Koncern i diverse medier, har vi med udgangspunkt i risikovurdering af vore fordringer be-sluttet, at ændre gældende betalingsbetingelser fra og med 1. februar 2023.

Den nye betalingsbetingelse vi kan tilbyde er: 20 dage netto.

Med venlig

18

hilsen | Best regards

Vidne 3

Adm. Direktør/Man. Director

…

T

his e-mail, including any attachments, is intended solely for the person or entity to w hich it is addressed and may contain confidential, proprietary and/or non-public material. Except as stated above, any review, re-trans-mission, dissemination or other use of, or taking of any action in reliance upon t his information by persons or entities other than an intended recip-ient is pro hibited.

If you receive t

his in error, please so notify the sender and delete the material from any media and destroy any printouts or copies. Please consider the environ-ment before printing.

…”

I artikel af Dato 1 kl. 18.26 i Medie 1 oplyses det, at sagsøger havde begæ-ret sig selv konkurs.

”…

Omstridt kødfirma går konkurs

Under et kontrolbesøg blev der fundet 250 ton gammel kød hos et fryse-hus, der tilhører Sagsøger K/S.

…

Slagterivirksomheden Sagsøger K/S har onsdag begæret sig kon-kurs.

Det fortæller tillidsrepræsentant hos Sagsøger K/S, Person 8, til Medie 2.

Konkursbegæringen kommer, efter at både Rema 1000 og Salling Group, der står bag Bilka, Netto og Føtex, har aƃrudt samarbejdet med slagteri-virksomheden.

Det skete, efter at Fødevarestyrelsen under et kontrolbesøg fandt 250 ton gammelt kød, heraf noget helt tilbage fra 2010.

19

Kødet blev fundet i et eksternt frysehus, som tilhører Sagsøger K/S, der blev grundlagt i 1972.

»Vi har mistet en del kunder, og særligt Rema 1000 og Salling Group har været et stort slag for os, da det er nogle af vores største kunder,« siger Person 8 til Medie 2.

Fødevarestyrelsen, som fandt det gamle kød under kontrolbesøget sidste år, endte med at politianmelde slagteriet for tre forhold, men det var ikke på grund af alderen på kødet.

er virksomheden politianmeldt for at ændre oprindelseslandet på en del af kødet.

Det er ikke ulovligt at sælge gammelt kød, så længe virksomheden har vurderet, at kødet er forsvarligt at sælge.

Derfor er slagterivirksomheden ikke blevet politianmeldt for dette.

Direktør i Sagsøger K/S Person 1 har tidligere afvist over for Medie 3, at virksomheden har ageret på kant med loven.

Det er ikke lykkes Medie 2 at ǿå en kommentar fra Person 1.

Tillidsrepræsentant Person 8 siger til mediet, at virksom-hedens ledelse fortalte medarbejderne onsdag klokken 13, at slagterivirk-somheden havde indgivet en konkursbegæring.

/ritzau/ …”

I artikel af Dato 1-2023 fra Medie 4 omtales sagsøgers egen konkursbegæring.

”… Sagsøger K/S indgiver konkursbegæring - mindst 300 fyret

Dato 1 2023 kl. 18.29 Opd. Dato 1 2023 kl. 20.40

…

af Person 9 Person 10 Slagterivirksomheden fra By 1 har indgivet en konkursbegæring. Det be-kræfter tillidsrepræsentant.

20

Den seneste måned har været begivenhedsrig for By 1-virksomheden Sagsøger K/S, efter at Fødevarestyrelsen under et besøg fandt 250 ton gammelt kød, hvoraf det ældste stammer fra 2010.

Nu har sagen fået alvorlige konsekvenser for virksomheden, som onsdag begærede sig konkurs.

Det fortæller tillidsrepræsentant hos Sagsøger K/S, Person 8, til Medie 2.

- Vi er dybt berørte allesammen. Vi har godt kunnet se krisen gennem læn-gere tid, men den seneste tid har været hård for alle i virksomheden, siger tillidsrepræsentanten.

Ifølge Person 8 fik medarbejderne klokken 13 onsdag at vide af virksomhedens ledelse, at slagterivirksomheden havde indgivet en konkursbegæring.

Helt konkret betyder det, at mellem 300 og 400 slagteriarbejdere vil blive afskediget. Det erfarer Medie 4.

Kunderne smutter Efter Fødevarestyrelsens fund af de 250 ton gammelt kød valgte flere for-handlere at afbryde samarbejdet med Sagsøger K/S.

- Vi har mistet en del kunder, og særligt Rema 1000 og Salling Group har været et stort slag for os, da det er nogle af vores største kunder. Det er ikke behageligt at være i denne situation som medarbejder, for det er surt ikke at vide, om man er købt eller solgt, siger Person 8.

Medie 4 har forgæves forsøgt at få en kommentar fra Sagsøger K/S' di-rektør Person 1.

Endnu flere kan miste deres job De mange skandaler, der havde ramt Sagsøger K/S, betød, at forbru-gerne mistede tilliden til produkterne, og så blev det kun et spørgsmål om tid, før dagligvarekæderne ville trække sig, og konkursen kunne blive en realitet - og det blev den så i dag, siger Medie 4's erhvervskommentator, Person 11.

- Da de store dagligvarekæder Salling Group og Rema 1000 afviste at modtage kød fra Sagsøger K/S, så var der heller ikke arbejde til slag-terimedarbejderne, der dog har fået udbetalt løn i januar, siger han.

21

…

Det er allerede fremme, at mellem 300 og 400 slagteriarbejdere står til at miste deres job, og det er ikke i område, hvor der lige er et sted, som kan ansætte alle dem. Men det bliver nok ikke de eneste afskedigelser, forkla-rer Person 11.

- Når vi taler konkurser, så er det ofte alle arbejdspladser i virksomheden, der forsvinder. Det betyder, at der også vil være en række administrative medarbejdere, der skal finde sig et nyt arbejde, siger erhvervskommenta-toren.

12 år gammelt kød Det var under et kontrolbesøg, at Fødevarestyrelsen fandt de 250 ton gam-melt kød (Artikel 1), hvor noget af det var dateret helt tilbage i 2010.

Det er ikke ulovligt at sælge gammelt kød. Faktisk må man sælge kød, der er 50 år gammelt, men det er til gengæld ulovligt at sælge kød, hvis ikke det kan spores.

Og det var endnu et problem, styrelsen opdagede under deres besøg, hvor der manglede anmærkninger på en del af kødet, som derfor ikke kunne spores tilbage til oprindelseslandet.

Dertil kommer, at virksomheden ifølge Medie 3 (Artikel 2) to gange det seneste år er blevet taget på ferskgerning af netop Fødevarestyrelsen i at ændre etiketten på kødet. På den måde kom kødet pludselig ikke fra Italien, men fra Tyskland.

De mange brud på reglerne førte til en politianmeldelse, men direktør Person 1 afviste dengang, at virksomheden skal have ageret på kant med loven. …”

I artikel af Dato 2-2023 fra Medie 5 omtales sagsøgers konkurs.

”… Skandaleramt slagteri på vej mod konkurs: 'Det er en sort dag for alle'

22

Mere end 300 slagteriarbejdere står til at miste deres job efter konkursbe-gæring fra Sagsøger K/S i By 1.

…

AF Person 12 Person 13 Dato 2 2023

Knivene står stille torsdag morgen i By 1 vest for By 3.

Det sidste stykke kød hos Sagsøger K/S er skåret, fordi virksomhe-den har indgivet en konkursbegæring efter et par stormfulde måneder.

-Det er en sort dag for alle. Det er meget, meget trist, lyder det fra tillidsre-præsentant på Sagsøger K/S i By 1 Person 8.

Konkursbegæringen kommer, efter at både Rema 1000 og Salling Group har afbrudt samarbejdet med virksomheden.

Det skete efter et kontrolbesøg fra Fødevarestyrelsen i december sidste år, hvor der blev fundet 250 ton gammelt kød. Noget af kødet var dateret til 2010 og dermed havde ligget på frys i 13 år.

Derudover blev virksomheden politianmeldt for at have ommærket kød og ændret oprindelseslandet på kødet.

Fagforeningen er til stede

En del af de mere end 300 slagteriarbejdere er organiseret i Fødevarefor-bundet NNF.

Og i de kommende dage vil NNF hjælpe de ansatte.

-Det er en ærgerlig og voldsom situation for vores medlemmer, siger Person 14, der er formand for Fødevareforbundet NNF Sydjylland.

Fødevareforbundet har haft konsulenter på virksomheden siden i går, og de vil være der resten af ugen.

Slagteriarbejderne har lagt værktøjet, og de er nu gået hjem fra arbejde.

Hvis de skal arbejde lidt endnu, så skal kuratoren sikre en bankgaranti, ly-der det fra NNF.

23

-Ellers lægger de knivene, og så er der ikke nogen, der laver noget, siger Person 14, formand for Fødevareforbundet NNF i Sydjylland.

Kommunen vil hjælpe medarbejdere

Konkursbegæringen er alvorlig for hele byen og kommunen, mener Kommunes borgmester, Person 15 (C).

- Jeg blev ked af det og trist til mode. Det er en meget, meget stor virksom-hed her i Kommune.

Borgmesteren slår fast, at det nu er fagforeningerne, der skal håndtere me-darbejderne, men kommunen vil meget gerne hjælpe medarbejderne vi-dere til et nyt arbejde.

- Slagteriet har mange medarbejdere, som vi nu har et ansvar for at se, hvordan vi kan hjælpe videre, siger han.

Det er ikke lykkedes for Medie 5 at få fat på indehaveren af Sagsøger K/S i By 1, Person 1.

Besøg satte gang i krisen 8. december kom Fødevarestyrelsens Rejsehold på uanmeldt besøg hos Sagsøger K/S i By 1.

• Her fandt de 250 tons kød, hvor sporbarheden ikke kunne

…”

Sagsøgte har fremlagt oversigt over sagsøgers indbetalingsflow for perioden 3. januar 2020 til 11. januar 2023.

Følgende fremgår af oversigten

”…

24

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger

25

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger

26

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger

27

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger

28

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger

29

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger …”

Det fremgår af bilaget, at betaling af faktura udstedt af sagsøgte som hovedre-gel blev betalt efter forfaldsdato både for de fakturaer som havde betalingsvil-kår med løbende måned 30 dage og de fakturaer som havde betalingsvilkår med løbende måned 10 dage. Indbetaling den 4. oktober 2022 med 771.622,53 kr. dækker udstedte fakturaer for perioden den 2. august 2022 til den 31. august 2022 med betalingsvilkår lø-bende måned 30 dage.

Indbetaling den 2. november 2022 med 781.128 kr. dækker udstedte faktura for perioden 2. september 2022 til 30. september med betalingsvilkår løbende må-ned 30 dage.

Det fremgår af bilaget, at der for udstedte faktura med fakturadato 4. oktober 2022 og frem til fakturadato den 31. januar 2023 var betalingsvilkår med lø-bende måned 10 dage med enkelte undtagelser for faktura udstedt den 5. og 6. oktober 2022 hvor betalingsvilkår var angivet med løbende måned 30 dage og hvor indbetaling fandt sted den 2. december 2022.

Indbetaling den 14. november 2022 med 627.177,25 kr. dækker udstedte faktura for perioden 4. oktober til 31 oktober 2022 med betalingsvilkår løbende måned 10 dage.

Indbetaling den 2. december 2022 med 104.977,31 kr. dækker udstedte faktura den 5. og 6. oktober 2022 med betalingsvilkår løbende måned 30 dage.

Indbetaling den 12. december 2022 med 694.538,36 kr. dækker udstedte faktura for perioden 2. november til 30. november 2022 med betalingsvilkår løbende måned 10 dage.

30

Indbetaling den 10 og 11. januar 2022 på samlet 727.231,29 kr. dækker udstedte faktura for perioden 2. december til 30. december 2022 med betalingsvilkår lø-bende måned 10 dage.

Faktura udstedt for perioden 2. januar 2023 til den 31. januar 2023 med beta-lingsvilkår løbende måned 10 dage er ikke betalt.

Konkursboet har opgjort deres omstødelseskrav til nettonedbringelsen af sagsøgtes tilgodehavender for omstødelsesperioden med startdato den 4. okto-ber 2022 til slutdato den 31. januar 2023, hvilket udgør differencen på 991.256,02 kr. (1.612.466.67 kr. -621.210,65 kr.) Konkursboet har opgjort deres tab som net-tonedbringelse, da der i perioden sker løbende leverancer, men gjort gældende, at de løbende indbetalinger overstiger de løbende leverancer.

Sagsøgte har bestridt opgørelsesperioden med startdato 4. oktober 2022, da der ikke er tale om gammel gæld, men forsinkede betalinger. Opgøres mellemvæ-rendet med startdato 1. april 2022 har sagsøgte gjort gældende, at mellemvæ-rendet ikke er nedbragt (startsaldo 585.655,78 kr. -slutsaldo 31. januar 2023 på 593.923,93 kr. jf. sagsøgers kreditorbalancekort sagens bilag 45, side 13

”…

31

32

33

34

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger

35

36

…”

Forklaringer Sagsøgte ved direktør Vidne 3, vidnerne, Vidne 4, bogholder ved Nippon Gases Danmark A/S, Vidne 2 tidligere ansat som bogholder i Group Finance i Sagsøger K/S, Vidne 1 statsautoriserede revisor BDO har afgivet forklaring.

Sagsøgte ved direktør Vidne 3 har blandt andet forklaret, at han har

været 25 år i selskabet. Selskabet er etableret tilbage i 1930’erne og forhandler flydende CO2 og oxygen og foretager tilhørende tekniske installationer til virk-somheder. Han har en todelt rolle i selskabet, dels som administrerende direk-tør, og dels har han ansvar for markedsafdelingen. Han har det overordnede ansvar for afsætning af virksomhedens produkter.

Han har det overordnede an-svar for samhandel med virksomhederne, herunder prisdannelse, ansvar for at der foretages betalinger på de fakturaer, som de udsteder, og for rykkerproce-durerne. Det grundlag, der danner baggrunden for samhandlen med virksom-hederne generelt, er skriftlige leveringsaftaler, hvor der aftales, hvilke produk-ter og ydelser, der skal leveres, og til hvilke priser.

Der er altid tale om en pris-forhandling. De har en salgsafdeling med sælgere ansat, som har et kunde-ansvar i forhold til de enkelte kunder. Han har det overordnede ansvar. Han var ansvarlig i forhold til Sagsøger K/S. Betalingsaftaler aftales også individuelt. De har i deres standard netto 14 dage, hvorefter der skal ske beta-ling. Det er de betalingsvilkår, som de forhandler ud fra.

Betalingsvilkårene er altid et forhandlingsområde. Deres salgschef har mulighed for at aftale beta-lingsvilkår med løbende måned 30 dage. Hvis der er tale om betalingsvilkår ud over dette, skal afhørte ind over aftalen. Det er deres udgangspunkt, at de vil have færrest mulige dage, hvor de har udestående med penge, men de diskute-rer altid med kunden om betalingsvilkår, der er et forhandlingsparameter.

De har en aftale med inkassofirmaet Svea for de fakturaer, der ikke bliver betalt til forfaldstid. De har normalt to kørsler om måneden, hvor de påser, at betalinger er indkommet. Det overlades til Svea at stå for inkassoproceduren. Hvis der er tale om større kundeforhold, er sælgeren inde over og tager kontakt til kunden.

37

Hvis inkassoforløbet er hos Svea, og der ikke sker betaling med varsel af 14 dage, får de en melding fra Svea, og virksomheden kan vælge at lukke ned for levering. Er der tale om en større kunde, er sælgeren inde over og går i dialog med kunden om betaling. I den konkrete sag går samarbejdet med Sagsøger K/S tilbage til år 2000.

Deres samarbejde med sagsøger har bestået i le-vering af gasser, CO2 og oxygen og teknikudstyr til brug herfor. CO2 har den effekt, at det køler produktet ned og fryser kødet. Tilsætningen af oxygen gør, at kødet er mere holdbart, og det beholder den røde farve, når produktet ligger i butikkerne. I fast form bliver CO2 til tøris. Der er flere faser ved anvendelsen af CO2 og oxygen.

Den første fase er, at kødet kommer igennem en spiralfryser og bliver kølet ned og frosset. Sagsøgte har til brug for levering af CO2 installe-ret en tank udenfor, hvor der typisk kan være 30 tons CO2. Via en rørinstalla-tion bliver CO2 tilført spiralfryseren. Det frosne kød bliver derefter pakket og tilsat oxygen. Oxygen anvendes i den linje, som de kalder for pakkelinjen. Der-ved holder kødet sin røde farve.

Sagsøger købte godt 3.000 tons flydende CO2 og oxygen hos dem om året. Sagsøgte kom ca. hver tredje dag hos sagsøger og foretog leveringer. Nogle gange med 15, 20 eller 30 tons pr. gang. Betalinger for deres leverancer skete på månedsbasis, og betalingerne lød mellem 275.000-400.000 kr. pr. måned.

Den kontakt, sagsøgte havde med Koncern, var med en person ved navn Person 16, som sagsøgte opfattede som Person 1's højre hånd. Afhørte har ikke mødt Person 1 selv. Han har haft en enkelt telefonsamtale med ham. Den kontakt, afhørte havde, var primært via boghol-deren hos Koncern og Person 16. Telefonsamtalen med Person 1 var engang i efteråret 2022.

Baggrunden herfor var, at en stor del af fakturaerne ikke blev betalt til tiden i en længere periode. Afhørte havde haft kontakt med bogholderen Vidne 2. Afhørte ville reducere betalingsbetingelserne, og han havde ventet på, at Person 1 skulle ringe til afhørte idet Vidne 2 havde oplyst ham dette. Person 1 var fortørnet over, at afhørte havde ændret betalingsbetingelserne.

Afhørte var nødt til at fastholde betalingsbetingelserne. De var nødt til at se, at der blev betalt til tiden. Person 1 havde sagt, at de ikke skulle være bekymrede. Han vil tro, at telefonsamtalen fandt sted efter oktober 2022. Det var Vidne 2, der havde sagt, at Person 1 ville kontakte ham. Der har også forud herfor været perioder, hvor der ikke blev betalt til tiden.

De mang-lende betalinger til tiden i tidligere perioder forud var dog ikke i en så lang pe-riode som denne periode i efteråret 2022. Han har dog ikke haft en tanke om, at kunden var på vej til konkurs.

Det var først i februar 2023, hvor der var dæk-ning i nyhederne, herunder en nyhedsdækning fra Medie 4 om fund af gammelt kød, at det blev tydeligt for enhver, at når de store supermarkedskæder stop-pede med at aftage produkter fra sagsøger, ville der ikke blive solgt mere fra virksomheden. I hele perioden oktober 2022 til februar 2023 var det et gennem-gående tema, at betalingsdagen blev overskredet.

Når de overholder deres del af aftalen med levering af produkter, forventer de også, at der betales efter de aftalte betalingsvilkår. De ændrede ad to omgange betalingsvilkårene, så der var en kortere betalingsperiode. Hvis de stoppede med levering, ville der heller

38

ikke kunne blive produceret noget hos sagsøger. Der er andre leverandører af oxygen og CO2, så der ville være mulighed for at træde ud af aftalen og skifte til anden leverandør. Hvis der skulle ske en opsigelse af en aftale, ville man ty-pisk finde en dato, hvor der skiftes til anden leverandør. De tanke, som står ved sagsøgeren, var sagsøgtes ejendom. Det er tanke, som blev lejet. Han har ikke set påtegningen fra revisor og udtalelsen om afkræftelse af regnskabet.

Foreholdt ekstraktens side 397, hvor bogholderen Vidne 2 skriver tilbage den 4. oktober 2022 kl. 10.51, at hun vil forsøge at få betalt inden fredag, er før-ste gang han ser, at de skriver på en sådan måde om deres betalinger. Han vil tro, at der har været en telefonisk kontakt til Vidne 2 forud for hendes skri-velse kl. 10.51. Han tænker, sagsøger var presset på likviditet.

Da der var tale om en kunde af større volumen, var det ham, der havde ansvaret for dialogen med kunden og det at rykke for betaling. Han havde kundekontakten til Koncern. Hans information og viden om de manglende betalinger, modtager han fra bogholderiet fra Vidne 4, der er bogholder hos sagsøgte. Der sker typisk kørsel to gange om måneden, hvor de kigger på status for betalinger fra kunderne.

Når der har været rykket, kommer der typisk betaling nogle dage efter. Det var hans opfattelse, at der blev betalt, når der blev fremsendt rykkere. Han har talt med Vidne 2 nogle gange i perioden i efteråret 2022 om de forfaldne fakturaer. De samtaler, han har haft med Vidne 2, har gået ud på, hvornår der ville komme indbetaling, og hvornår det ville blive gennemført.

Det var hans opgave at have en dialog og iværksætte rykkerprocedure. Vidne 2 kunne ikke gøre noget selv. Det var hans opfattelse, at Vidne 2 skulle gå til Person 1 for at kunne gennemføre betalingen. Baggrunden for at han fik mere kontakt med Vidne 2 skyldes, at Person 16 på et tidspunkt stoppede hos sagsøger. Han ved ikke, hvornår Person 16 stoppede hos Koncern.

Dernæst blev Vidne 2 afhørtes primære kontaktperson til Koncern. I den periode, Person 16 var der, har der også været en periode, hvor de har talt om mang-lende betaling til tiden. Den samtale, han har haft med Person 1, har været mellem oktober og december 2022. Baggrunden herfor var, at han ville gøre op-mærksom på, at der var en årsag til, at de ændrede betalingsbetingelserne.

Virksomheden, som afhørte er ansat i, fik nye ejere den 1. februar 2020. Der bli-ver i virksomheden af de nye ejer prioriteret og foretaget måling på kreditude-ståender. Det var baggrunden for, at han har nævnt udtrykket ”risikovurde-ring” . For sælgere af produktet handler det om at have en kortest mulig beta-lingsbetingelse og for købere en længst mulig betalingsbetingelse.

De nye ejere ville reducere deres betalingsbetingelser generelt. Afhørte vil mene, at, at der er tale om rettidig omhu, og de må sikre deres egen situation bedst muligt. De skulle ikke have flere udeståender, end godt var.

Vidne 4, bogholder ved sagsøgte, har blandt andet forklaret, at hun har

ansvaret for udsendelse af rykkere og rykkerprocedure for kunder, der ikke be-taler. Før 2022 og før samarbejdet med inkassofirmaet Svea, foretog hun selv

39

samtlige inkassoskridt og rykkerprocedurer. Efter 2022, hvor de opstartede samarbejde med inkassofirmaet Svea, er det hende, der giver besked til Svea om at iværksætte inkasso og udsende rykkere. Tidligere, hvor hun stod for det og hvis der ikke skete betaling, sendte hun en rykker 1., 2. og 3. Svea laver nu ryk-kerkørslen med de kunder, der har overskredet forfaldsdatoen.

Hun holder øje med de kunder, som ikke er så stabile med betalingen. Svea rykker kunder for de fakturaer, som er forfaldne. Hvis der ikke er sket betaling, går det til inkasso. Det er hendes opgave som bogholder at gennemgå de daglige kontoudtog fra banken og følge op på, om der er sket indbetalinger.

Ved inkassoproceduren hos Svea, er det således, at hvis der ikke sker betaling inden 10 dage, bliver der spærret for levering til kunden. Når der bliver betalt, bliver der igen lukket op for levering. Koncern udviklede sig til, at det var en kunde, de holdt særligt øje med. Dette skyldes, at de havde mange betalinger, der ikke blev betalt til tiden.

Ved manglende betaling fra større kunder, er sælgeren inde over og har en dia-log med kunden. I den konkrete sag med en stor kunde som sagsøger var Vidne 3 inde over og hun har fulgte op på, om indbetaling skete, og om der skete betaling til forfaldsdato. I forhold til Koncern har det generelt været så-dan, at når sagsøgte har sagt, at de ville have deres penge, så var beløbet blevet betalt meget hurtigt derefter.

Ved indbetalinger fra Sagsøger K/S gik betalingen gerne ind en eller to dage efter, at de havde sendt rykker. Selv om der var flere forskellige fakturaer til forfald, kom der en samlet betaling fra sagsøger til sagsøgte. Koncern var en stor kunde hos dem. Her rykkede de hver måned. Koncern var en kunde, de holdt øje med. Det var en stor kunde med be-løbsmæssig stor omsætning for sagsøgte.

Det var Vidne 3, der var inde over vedrørende Koncern, og det var standard at sende rykkere ud efter forfaldsdato.

Vidne 2 har blandt andet forklaret, at hun blev ansat hos sagsøger den 1. juni 2017. Hun var bogholder for 15 selskaber i koncernen, for Holdingselskabet og havde ansvaret for de tilknyttede private regnskaber. Efter at økonomi-ansvarlig Person 17 stoppede, overtog hun likviditetsstyringen sammen med Person 1. Hun tog sig også af debitorstyring på baggrund af, hvad der på daglig basis kom ind af midler til banken.

Nogle debitorer hang bagefter med betaling. Andre betalte lige efter forfaldstid. Det var deres sælgere, der havde ansvar for at rykke for betaling. Hver fredag efter kl. 16 og til midnat fik Person 1 alle lister fra sælgere og afdelinger, debitorrapporter, varelister, salgsrap-porter og afdelingsrapporter. Person 1 ville have et overblik over omsætnin-gen, varelageret og produktionen.

Hver mandag morgen fra kl. 7.30 til 10.00 havde de derefter møde, hvor sælgere, produktionschefen, Person 1 og Person 5 og nogle gange økonomichefen deltog. Der var drøftelser om meget andet end debitordelen. Det er hende, der har lavet de interne regnskabshjælpebilag over valutapositioner. Oversigten over valutaposition viser hvad de fysisk har på kontanter at gøre godt med.

Hun har ajourførte bilagene i løbet af dagen, idet betaling i EUR ikke kunne ses kl. 8 om morgenen men først kl. 10, hvorefter de indkomne betalinger i EUR blev bogført. Valutaarket er udtryk for, hvad de fy-

40

sisk havde til rådighed af betalingsmidler. Hun lavede selv disse ark og afleve-rede disse hver morgen kl. 8. De er baseret på oplysninger fra banken. Det giver et overblik, så de kan se, hvad der var af disponible midler på saldoen. Ind-komne EUR kom først ind kl. 10. Når de havde dette overblik, kunne de sige, hvad der kunne bruges til udbetaling. Hun drøftede det hver dag med Person 1.

Hun foretog opdatering af arket kl. 14 og havde likviditetsmøde med Person 1 mellem kl. 14.30 og 15. Hun drøftede også modtagne rykker mails med Person 1, og hun havde for hver enkelt kunde de bagvedliggende kun-dekontoudskrifter med. Hun husker godt, det var hende, kreditorerne ringede til, når de ville rykke for betaling. Alle vidste, at hun havde møde hver dag med Person 1 om dem, der skulle have betaling.

I den sidste periode – ½-3/4 år – var der næsten daglige henvendelser fra kreditorer, der ville have betaling. Hvis disse ikke fik betaling på ydelser, tog hun det med til næste møde. Det var Person 1's beslutning og ham, der pegede på, hvem der skulle have betaling. Det var Person 1, der besluttede, hvad der skulle ske. Sagsøgte havde kend-skab til deres møder.

På et tidspunkt havde sagsøgte selv en samtale med Person 1, da hun havde sagt til Vidne 3, at hun ikke kunne gøre mere. Hun gjorde alt, hvad hun kunne for at holde produktionen i gang, og at disse kredi-torer blev taget med ind og drøftet. Den kontakt, hun havde med Vidne 3, var, at han ringede til hende, og de havde også skriftlig korrespondance sam-men.

Hun havde sagt, at hun ikke kunne gøre mere, selv om hun havde en dia- log med Person 1 hver eneste dag om den manglende betaling.I cashpool- ordningen deltog hele Koncern, og likviditetsdisponeringen kunne an-vendes af dem alle. Alle deltager i cashpool-ordningen havde deres forslag til, hvad der skulle betales. Denne måde at håndtere likviditetsstyring på har altid fundet sted hos sagsøger, også forud for 2020.

Det eksisterede også før, hun startede i 2017. De hjælpeark, som hun har udfærdiget, blev først lavet i 2019/2020, og hun ophørte hermed i sommeren 2022. Herefter medtog hun i ste-det for hjælpearkene bankudtog samt kreditorbalancekort. Person 1 ville gerne have et generelt overblik. Det blev efterhånden sværere og sværere med betaling. Banken var meget opmærksom på, at de ikke overskred rammen i cas-hpool-ordningen.

De kunne dog få lov til at overskride rammen for cashpool-ordningen, hvis der var tale om betaling af lønninger. Dog skulle overtræk være dækket ind næste morgen. På anvendelse af likviditetsmidlerne var det afgø-rende for Person 1, at leverandører af råvarerne blev betalt. Hun pressede på for også at få de andre kreditorer igennem.

De andre chefer kunne også presse på for betaling til leverandører, herunder for betaling til Nippon. Når hun havde fået nok opringninger fra leverandører, og sagsøger ikke betalte, tog hun også dem med på mødet. Person 16, der var direktør i Virksomhed ApS 2, havde kontakten til selskabet Nippon Gases. Han stoppede omkring 2021 eller 2022.

Hvis man som selskab var med i Cashpool-ordningen, var det lige meget hvil-ket selskab, der anvendte likviditeten. Bilaget med valutaposition er et hjælpe-bilag, der giver dem et overblik over, hvad de har til rådighed af valuta og dan-ske kroner. Bilaget med likviditetsdisponeringen var det, som hun havde med

41

til daglige møder med Person 1, og det sidste møde hun havde med ham, var den 31. januar 2022. Hun lavede ikke disse hjælpeark, likviditetsdisponerings-ark efter sommeren 2022, da hun i stedet altid medtog kontoudtog fra systemet. Hvis Person 1 ønskede en betaling, der gik udover rammen, sagde Person 1, at de kunne låne ved eventuel Person 18. Afhørte kunne som boghol-der flytte rundt på deres interne konti.

Hun gjorde det, hun fik besked på. Havde de lånt noget om eftermiddagen hos Person 18, skulle der altid ske tilbage-betaling på kontoen næste morgen den følgende dag. Foreholdt ekstraktens side 396, hendes mail af 4. oktober 2022 med besked inden fredag, forklarede af-hørte, at hun havde haft telefonisk kontakt med Vidne 3 inden. De havde drøftet forfaldne fakturaer.

Hun havde taget drøftelsen med til Person 1 om betaling til sagsøgte. Hun tog også mailkorrespondancen med til Person 1. Hun havde en god dialog med Vidne 3. Han var nok bare træt af, at han ikke fik sin betaling til tiden, men det var Person 1's beslutning om, hvor der skulle ske betaling og til hvem. Person 1 brugte udskydelsen med betaling af de forfaldne fakturaer sædvanligvis som en form for kredit.

Alt, hvad hun har fået på mail fra leverandører af rykkere og dialog, tog hun med til mødet, og hun tog også kontoudtog med ind til Person 1. Hun fik ikke lov til at pille ved betalingsvilkårene. Foreholdt ekstraktens side 414, mail af 14. november 2022 fra Vidne 3 til hende, forklarede afhørte, at denne mail også var med inde på mødet, og der skete betaling samme dag.

Hvis Person 1 var i Spanien, sendte hun al materialet ned til ham på mail. Ved mailen den 11. januar 2023 fra Person 1 til hende var Person 1 i Spanien. Nogle gange var Person 1 di-rekte på rykkermail. Hun havde dialog med Vidne 3 det seneste halve til trekvarte år om de forfaldne fakturaer. Hun vidste godt, at de skulle bruge CO2 og oxygen i produktionen. Hvis ikke de fik dette, kunne der ikke blive lavet no-get.

Det vidste Person 1 også selv. Når hun havde møde med Person 1, havde hun alle de forfaldne kreditorfakturaer med. Fakturaerne blev delt op i uger. De gamle fakturaer forsøgte hun at få betalt først. Person 1 var opmærk-som på, at de ikke kunne producere uden gas, der skulle anvendes til vakuum-pakkerne. Det var forfaldne fakturaer, de kiggede på ved likviditetsmøderne.

Det var generelt at betale efter forfaldstid som en del af kreditmulighed. Han brugte det som en kreditordning. Hvis der f.eks. var otte fakturaer, der skulle betales, kunne han sige, at tre af dem skulle betales, og fem skulle vente. De fak-turaer, der ikke blev betalt, kom med til næste møde. Betaling af gæld til SKAT blev også taget fra Cashpool-ordningen.

Der var indgået betalingsaftaler med SKAT og afdragsvis betaling. Det var meget vigtigt, at der blev betalt rettidigt til SKAT. Der blev betalt på månedsbasis. Hvis der skete misligholdelse med betaling til Skat, var det hele gælden forfalden til betaling. Det var hende, der stod for at sørge for betaling til SKAT. Det var vigtigt, at der skete betaling på dagen.

Person 1 brugte at låne penge som likviditet hos Person 18 og Person 5. Han havde først en dialog med dem, inden han gav besked på, at hun kunne låne hos dem.

42

Vidne 1 har blandt andet forklaret, at han har været revisor i 36 år og har ar-bejdet på regnskaber med i Koncern i 6-7-8 år. Han bekræfter, at han modtog brev af 18. marts 2022 fra Nykredit om afvikling af Nykredits samar-bejde med Koncern. Inden brevet havde der været forudgående dialog med Nykredit. De havde haft dialog om, hvorvidt Koncern kunne fortsætte som going concern.

Året forinden havde de også haft en drøftelse med Nykredit herom. De drøftede, om selskabet fortsat kunne være i drift ved ud-gangen af regnskabsåret. Nykredit havde stillet stærke krav til en fortsættelse af arrangementet. Der var krav om, at der blandt andet skulle stilles sikkerhed. Koncern skulle endvidere søge rådgivning om, hvorledes virksomheden kunne drives med overskud.

Virksomheden havde de sidste 8-10 år været stærkt underskudsgivende. Det var hele Koncern, der de sidste 8-10 år var underskudsgivende. Selv om koncernen havde været underskudsgivende, havde fortsat drift kunnet lade sig gøre, idet der havde været en stor egenkapi-tal at tære på. Også i regnskabet 2019-2020 blev der brugt meget tid på at vur-dere, om der kunne aflægges regnskab som going consern.

Dette skyldtes, at likviditeten var stram, og der var en betydelig momsgæld. I årsregnskabet 2021 afgav han en afkræftende udtalelse, idet han mente, at der ikke var grundlag for fortsat drift bl.a. under hensyntagen til den store gæld til det offentlige sam-menholdt med, at Nykredit ville opsige arrangementet med Koncern.

Afhørte mente ikke, at der var grundlag for drift i hele regnskabsåret indtil 30. september 2022. Den afkræftende udtalelse går på det kommende regnskabsår. Inden han afgav den afkræftende udtalelse, havde han haft andre kollegaer i re-visionsfirmaet til at lave et review, og disse var kommet til samme konklusion som afhørte. Der var ikke likviditet i selskabet til at selskabet kunne fortsætte.

Koncern og Sagsøger K/S som kautionist havde ikke likviditet og penge til at betale den gæld, som fremgik af inkassobrevet af 24. maj 2022 på 74.901.023,14 kr. Det er meget sjældent og næsten aldrig, at der bliver afgivet en afkræftende udtalelse i et regnskab. Det var derfor årsag til, at han havde to an-dre uafhængige parterne i Deloitte til at gennemse regnskabet.

På baggrund af Nykredits opsigelse, og da der ikke var nået at opnå nye kredit-faciliteter, blev der afgivet den afkræftende udtalelse. Han tror også, at den af-kræftende udtalelse ville være blevet givet, selv hvis ikke Nykredit havde op-sagt arrangementet. Koncern havde behov for udvidelse af yderligere kapital. Selskabet lå inde med et ret stort reservelager af kød, som havde en be-tydelig værdi. De havde drøftet inden for de sidste fem år at nedbringe varela-geret.

I regnskabet under resultatopgørelsen for 2020/2021 er der opgjort andre finan-sielle indtægter på 66.437.664 kr. Der er i regnskabet medtaget en note 7 med forklaring hertil. Denne særlige post har ikke noget med den almindelige drift at gøre. Baggrunden for, at de er medtaget, skyldes, at Person 1 havde en

43

mellemregning med sin søn, Person 19. Person 19's selskab gik konkurs, og Person 19 flyttede til Rusland. Person 1 havde købt selskabets tilgodeha-vende for 1,1 mill. kr., og derfor kunne han indtægtsføre en indtægt. Det giver ingen penge til selskabet og er alene en reguleringspost. Denne post skal tages ud af ligningen ved en normaliseret resultatopgørelse.

Person 1 havde købt fordringen på 67.765.375 kr. for en købspris på 1.150.000 kr., og forskellen kunne derfor indtægtsføres i regnskabet.

Baggrunden for at han i den afkræf-tende udtalelse i årsrapporten havde udtalt sig om, at årets egenkapital/resultat var blevet overvurderet med 120,8 mill. kr. i forbindelse med opgørelse af tilgo-dehavender, skyldtes, at der var tilgodehavender hos selskaberne Udenlandsk virksomhed S.L. og Udenlandsk virksomhed S.A.R.L., som ikke havde mulighed for at betale deres gæld.

Tilgodeha-venderne skulle have været medtaget til 0 kr. i regnskabet. Person 1 havde tidligere givet en personlig kaution for tilgodehavenderne, hvorfor de tidligere kunne indtægtsføres til kurs 100. Da der ikke længere blev afgivet en personlig kaution for de to selskaber, og Person 1 ikke havde mulighed for at betale, var det afhørtes vurdering, at der var sket en overvurdering.

Han havde gjort virksomheden opmærksom på, at de ikke havde nedskrevet beløbet, som de skulle efter årsregnskabsloven.

Baggrunden for at han i den afkræftende udtalelse havde oplyst, at tilgodeha-vender i koncernvirksomheder, der var balanceført til 81,8 mio. kr., var over-vurderet med 81,8 mio. kr. på grund af manglende nedskrivning skyldtes, at de 81,8 mio. kr. var en mellemregning med alle selskaberne i koncernen.

Da selska-berne ikke havde mulighed for at betale, ville Sagsøger K/S heller ikke få deres tilgodehavende på 81,8 mio. kr. Han kunne herefter ikke se selska-bet som going conern. Ved opsigelsen af 6. april 2022 fra Nykredit om opsigelse af Nykredit Bank og Nykredit Realkredits samarbejde med Koncern, var der ingen af koncernselskaberne, der var i stand til at betale deres forpligtelser.

På baggrund heraf havde han gjort bestyrelsen og ejerne af Koncern be-kendt med, at de kiggede ind i en afkræftende udtalelse i årsregnskabet.

I foråret 2022 blev der forsøgt at lede efter alternativ finansieringsmulighed. Han ville holde påtegning og regnskab tilbage i forsøget på at afsøge mulighe-derne for finansiering. Det lykkedes desværre ikke at komme i hus med en al-ternativ finansiering. Han fratrådte som revisor for selskabet den 1. september 2022 efter egen beslutning. Han havde også meddelt Person 1 tidligere, at de-res samarbejde skulle ophøre. Selv om Nykredit ikke havde opsagt arrange-mentet, var de eksisterende økonomiske rammer ikke nok, da kreditten skulle forøges.

Parternes synspunkter Sagsøger K/S har i sit påstandsdokument anført:

44

”… SAGSFREMSTILLING OG ANBRINGENDER:

1. Sagens tema Denne sag angår spørgsmålet om, hvorvidt Sagsøger K/S under kon-kurs (herefter ”Konkursboet”) har omstødelseskrav i medfør af konkurslovens § 74 overfor Nippon Gases Danmark A/S (herefter ”Nippon”).

Det er Konkursboets opfattelse, at Nippon har modtaget en utilbørlig nedbrin-gelse af sit tilgodehavende hos Konkursboet på et tidspunkt, hvor Konkursboet var insolvent, ligesom Nippon vidste – eller burde vide – at Konkursboet var in-solvent samt at nedbringelsen var utilbørlig.

Konkursboet har på denne baggrund lidt tab på kr. 991.256,02, som nedlagt i på-standen, hvilket skal forrentes med procesrente fra sagens anlæg til betaling sker.

2. Parternes uenigheder Konkursboet og Nippon er navnlig uenig om, hvorvidt betingelserne for omstø-delse i medfør af konkurslovens § 74 er opfyldt med den konsekvens, at Nippon skal erstatte Konkursboet tab.

Parterne er således uenige om, hvorvidt:

• Konkursboet var – eller blev – insolvent.

• Nippon modtog en utilbørlig nettonedbringelse af sit tilgodehavende

hos Konkursboet.

• Nippon har løftet bevisbyrden for, at nettonedbringelsen skete i

kreditorfællesskabets interesse.

• Konkursboet har lidt et tab.

Konkursboet og Nippon er enige om, at der skal foretages en samlet insolvens-vurdering samt at kravet skal forrentes med procesrente fra sagen anlæg, idet Konkursboets anbringender herom er ubestridte.

3. Det faktiske hændelsesforløb

3.1. Konkursboet og Koncern

Konkursboet blev taget under konkursbehandling den 1. februar 2023. Konkurs-boet indgik som en del af en større koncern (herefter ”Koncern”), der ul-timativt var ejet af Person 5 og Person 1 via deres holdingselskaber, jf. bilag 1.

45

Selskaberne Virksomhed A/S 2, Virksomhed ApS 3, Virksomhed ApS 4, Virksomhed ApS 5, Virksomhed ApS 6, Virksomhed ApS 7, og Virksomhed A/S 3 blev også taget under konkursbehandling den 1. februar 2023, mens Virksomhed ApS 8 blev taget under konkursbehandling den 6. februar 2023.

Koncern beskæftigede sig hovedsageligt med opkøb, opskæring, bear-bejdning og salg af kød til såvel engros og forbrugerne fra adressen Adresse 1, By 1, hvor Konkursboets drift bestod af kvæg/oksekød. Slagtningen skete i regi af Virksomhed A/S 3 (nu under konkurs), der drev virksomhed fra Adresse 2, By 4.

Konkursboets opkøb af kød skete navnlig via Virksomhed ApS 8 (nu un-der konkurs). Virksomhed ApS 8 (nu under konkurs) forestod således indkøb af slagtede kvæg mv. i såvel udland som indland, hvorefter det blev solgt til Konkursboet. Virksomhed ApS 8 (nu under konkurs) havde efter det oplyste ikke andre kunder end Konkursboet.

3.2. Nippon

Forud for afsigelsen af konkursdekreterne leverede Nippon CO2 og O2 til Kon-kursboet.

3.3. Koncerns og Konkursboets økonomiske forhold

Konkursboet var, som anført ovenfor, en del af Koncern. Grundlaget for Koncerns, herunder Konkursboets, likviditetsberedskab var to kreditaf-taler, der var indgået mellem Nykredit Bank A/S og Virksomhed ApS 1 (nu under konkurs).

Virksomhed ApS 1's to kreditengagementer hos Nykredit havde et samlet likviditetstræk på kr. 78 mio.:

• En cash pool-ordning med et likviditetstræk på kr. 58 mio. (bilag 16-17), og • en erhvervskredit med et likviditetstræk på kr. 20 mio. (bilag 18).

Konkursboet havde således ikke egne særskilte kreditfaciliteter til rådighed, men var afhængig af overskydende, disponibel likviditet på ovenstående samlede kre-ditfaciliteter hos Nykredit Bank A/S.

Cash Pool-ordningen var indrettet således, at Virksomhed ApS 1 (nu under konkurs) var topkontohaver, mens de øvrige selskaber, der tilsluttede sig Cash Pool-ordningen, var underkontohavere. De selskaber, der – udover Konkursboet – tilsluttede sig Cash Pool-ordningen som underkontohavere (herefter benævnt ”Cash Pool-deltagerne”) var følgende:

• Virksomhed ApS 8 (nu under konkurs) • Virksomhed ApS 6 (nu under konkurs) • Virksomhed A/S 2 (nu under konkurs)

46

• Virksomhed ApS 7 (nu under konkurs) • Virksomhed ApS 3 (nu under konkurs) • Virksomhed A/S 3 (nu under konkurs) • Virksomhed A/S 1 (nu Virksomhed A/S 4) • Virksomhed ApS 2 (der blev dog aldrig oprettet en underkonto til Virksomhed ApS 2

Virksomhed ApS 2)

• Virksomhed G.m.b.H (nu under konkurs i Tyskland)

Det var således ikke alle selskaber i koncernen, der deltog, jf. bilag 1, men alene de markerede selskaber nedenfor og dertil deltog Virksomhed A/S 1 (nu Virksomhed A/S 4), hvilket selskab ikke fremgår af bilag 1.

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Virksomhed ApS 1 (nu under konkurs) kunne som topkontohaver, fast-sætte individuelle lå- negrænser for samtlige Cash Pool-deltageres underkonti, jf. Cash Pool-aftalens pkt. 7 (side 5 i bilag 16).

Konkursboet havde en lånegrænse på kr. 40 mio. på sin underkonto (bilag 17). Lånegrænsen var dog ikke et udtryk for, at beløbet var til rådighed for Konkurs-boet til enhver tid, men derimod et udtryk for, at Konkursboet havde en træk-ningsret op til den fastsatte lånegrænse, hvis der var dækning hertil inden for den

47

samlede trækningsret på i alt kr. 58.000.000, jf. Cash Pool-aftalens pkt. 7 (side 5 i bilag 16), hvor det er anført, at:

” En fastsat lånegrænse betyder ikke, at det pågældende beløb er disponibelt for under-kontohaver, idet der skal være dækning på topkontoen.”

Som følge af Cash Pool-ordningen og selskabernes delingen af likviditet var Cash Pool-deltagerne i Koncern gensidigt økonomisk afhængige.

Denne gensidige økonomiske afhængighed understreges af, at Koncerns likviditetsstyring var centreret ved Person 1 personligt, der dagligt modtog en valutaposition for Koncern (bilag 502-2), der indeholdt information om det samlede træk mellem Cash Pool-deltagerne.

På baggrund af den daglige valutaposition udstak Person 1 daglige instrukser om kreditorbetalinger til bogholder, Vidne 2, fra ”Group Finance” , jf. bilag 31-32, hvilket blev anført i bogfø- ringen i form af likviditetsdisponeringer (bilag 502-1). Likviditetsdisponeringer blev udarbejdet indtil sommeren 2022, men bog-holder, Vidne 2 fra ”Group Finance” , har forklaret, at de daglige møder, hvor den tilgængelige likviditet blev disponeret fortsatte indtil konkurserne.

Kreditorbetalingerne blev udvalgt af Person 1, hvor han under hensyn til kre-ditorernes inddrivelsesprocedure besluttede, hvem der skulle have betaling. De kreditorer, der havde de mest aggressive inddrivelsesprocedure, blev betalt først.

Dertil illustreres den gensidige økonomiske afhængighed ved, at de øvrige sel-skabers driftsresultater var medtaget i Konkursboets månedsrapport (bilag 20) og endeligt at der var betydelige mellemregninger mellem selskaberne i Koncern (bilag 2 samt 21-28).

3.4. Nykredit Bank A/S’ opsigelse af Koncerns kreditengagementer

Nykredit Bank A/S opsagde Koncerns kreditengagementer i foråret 2022, jf. bilag 36-37. Opsigelsen var begrundet i flere års utilfredsstillende indtje-ning, manglende tillid, driftsmæssige forhold mv.

Kreditengagementerne forfaldt til fuld indfrielse den 18. maj 2022, og Konkurs-boet hæftede som selv selvskyldnerkautionist for kreditengagementerne, jf. bilag 38.

3.5. Konkursboets årsrapport for 2020/2021

Konkursboet offentliggjorde sin årsrapport for regnskabsåret 1. oktober 2020 til 30. september 2021 den 1. april 2022. Konkursboets årsrapport er fremlagt som bilag 2 og det tilhørende revisionsprotokollat er fremlagt som bilag 29.

I Konkursboets årsrapport – og i resten af Koncerns årsrapporter, jf. bi-lag 21-28 – afgav statsautoriserede revisor Vidne 1 fra BDO (tidl. Deloitte) af-

48

kræftende konklusioner, hvilket bl.a. var begrundet i Nykredit Bank A/S’ opsi-gelse af Koncerns kreditengagement.

Det kan udledes af de afkræftende konklusioner, herunder i Konkursboets års-rapport (side 5 i bilag 2), at statsautoriserede revisor Vidne 1 fra BDO (tidl. Deloitte) tog forbehold for going concern i Konkursboet og Koncern, da:

• Konkursboets og Koncerns kreditfaciliteter var opsagte, og der var behov for etablering af nye kreditfaciliteter for at kunne indfri de eksisterende.

• Der var behov for, at de eventuelt nye kreditfaciliteter kunne udvides i takt med eventuelt nyt finansieringsbehov.

• ledelsen i Konkursboet ikke havde påvist, at det var muligt at opnå nye kre-ditfaciliteter (hvilket heller ikke lykkedes for Konkursboet eller nogen andre selskaber i Koncern efter den 1. april 2022) og den statsautoriserede revisor ikke kunne tilslutte sig det af ledelsen udarbejdede budget.

Dertil fremgik det af Konkursboets årsrapport (side 5 i bilag 2), at Konkursboets:

• tilgodehavender fra salg, der var aktiveret med kr. 236,3 mio. (side 15 i bilag 2), var værdiansat kr. 120,8 mio. for højt, og rettelig skulle have været medta-get i regnskabet til kr. 115,5 mio.

• tilgodehavender hos tilknyttede selskaber, der var aktiveret med kr. 81,8 mio. (side 15 i bilag 2), var værdiansat kr. 81,8 mio. for højt, og rettelig skulle have været medtaget i regnskabet til kr. 0.

Det fremgik endeligt af Konkursboets årsrapport (side 6 i bilag 2), at ledelsesbe-retningen indeholdt væsentligt fejlinformation. De af revisor fremhævede forhold, medførte, at Konkursboets egenkapital, som i årsrapporten var opgjort til kr. 40,9 mio., rettelig var negativ med kr. 161,7 mio. (kr. 40,9 mio. – kr. 120,8 mio. – kr. 81,8 mio. = kr. 161,7 mio.).

3.6. Forløbet efter offentliggørelsen af Sagsøger K/S (nu under konkurs’) års-rapport

Offentliggørelsen af Konkursboets årsrapport medførte i den efterfølgende peri-ode offentlig omtale om Koncerns økonomiske situation, ligesom Nip-pon senere måtte rykke kontinuerligt for betaling samt ændre sine betalingsbe-tingelser.

Udgivelse af artikler og pressemeddelelse Efter offentliggørelsen af Konkursboets og Koncerns årsrapporter den 1. april 2022, jf. afsnit 3.5, blev der udgivet artikler angående Nykredit Bank A/S’ opsigelse af kreditengagementet og de afkræftende konklusioner i Koncerns årsrapporter, jf. bilag 3. Det følger af artiklerne, at Koncern også selv udsendte en pressemeddelelse.

49

Det følger af artiklerne, at banken havde ”trukket stikket” hos Koncern samt at statsautoriserede revisor, Vidne 1, fra BDO (tidl. Deloitte) ikke så fort-sat drift i koncernen. Statsautoriserede revisor, Vidne 1, ville ikke udtale sig til artiklerne, men følgende fremgår:

” Vidne 1 ønsker, af hensyn til sin tavshedspligt, ikke at udtale sig ud over de på-tegninger og kommentarer, han har lavet i koncernens mange regnskaber.

Han bekræfter dog søndag sin vurdering af, at regnskaberne ikke burde være aflagt med fortsat drift for øje.

Det betyder på rent dansk, at koncernen burde have indstillet driften, hvis det stod til revisionen.”

Nippons rykkere, trusler om leveringsstop og ændring af betalingsbetingelser Efter Konkursboets og Koncerns offentliggørelser af deres årsrapporter, måtte Nippon fra oktober 2022 rykke og true med leveringsstop som følge af manglende betalinger fra Konkursboet, ligesom Nippon ændrede sine betalings-betingelser, jf. afsnit 3.7 nedenfor.

Afsigelse af konkursdekret Den 1. februar 2023 blev Konkursboet taget under konkursbegæring efter indle-vering af egenbegæringer om konkurs. Advokat Corna Levin Munch, CLM Ad-vokater, og Advokat 1, Andersen Partners, blev udpeget som kuratorer. Advokat 1 blev den 3. februar 2023 afsat som kurator, hvor-efter Advokat 2, Advokatfirma I/S, blev udpeget som kurator.

Ku-ratellet har således herefter bestået af advokat Corna Levin Munch og Advokat 2.

3.7. Nedbringelsen af Nippon

Det er dokumenteret ved de i sagen fremlagte bilag, at Nippon udøvede beta-lingspression forud for samtlige betalinger fra Konkursboet, jf. bilag 15, i omstø-delsesperioden, hvilket fremgår af oversigten nedenfor. Retten kan derfor lægge til grund, at Nippon fra 4. oktober 2022 kontinuerligt måtte rykke samt true med leveringsstop forud for samtlige betalinger fra kon-kursboet. Den kontinuerlige betalingspression fra Nippon medførte, at Nippons tilgodeha-vende hos Konkursboet blev nettonedbragt fra kr. 1.612.466,67 (pr. 4. oktober 2022) til kr. 621.210,65 (pr. 31. januar 2023), jf. bilag 15, side 5-6.

50

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger

51

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger

52

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger

53

3.8. Konkursboet tab

Den kontinuerlige betalingspression fra Nippon medførte, at Nippons tilgodeha-vende hos Konkursboet blev nettonedbragt fra kr. 1.612.466,67 (pr. 4. oktober 2022) til kr. 621.210,65 (pr. 31. januar 2023), jf. bilag 15, side 5-6).

Konkursboet har nedlagt påstand om betaling af kr. 991.256,02, hvilket opgøres som differencen mellem saldoen pr. 4. oktober 2022 og ultimosaldoen den 31. ja-nuar 2023 (bilag 15).

Konkursboets tab er opgjort som den nettonedbringelse, der er sket i omstødel-sesperioden – det vil sige den periode, hvor betingelserne for omstødelse efter konkurslovens § 74 er opfyldt fra den 4. oktober 2022, hvor Nippons betalings-pression blev iværksat. Nippons tilgodehavende er i perioden blevet nettoned-bragt med i alt kr. 991.256,02 (kr. 1.612.466,67 – kr. 621.210,65), som nedlagt i på-standen.

Tabet er opgjort som nettonedbringelse under hensyn til, at Konkursboets beta-linger til Nippon skal ses i sammenhæng med de løbende leverancer. Når Nip-pons tilgodehavende nedbringes i en periode, hvor der samtidig sker nye leve-rancer, er det et udtryk for, at de løbende betalinger overstiger de løbende leve-rancer. Der betales derfor gammel gæld.

Betalingerne skete betalingerne til Nippon på bekostning af Konkursboets øvrige kreditorer, hvilket illustreres ved Figur 10 (anført som Figur 5) (bilag 47).

Grafen udviser Koncerns faktiske træk på Cash Pool-ordningen i for-hold til de forfaldne kreditorer (indregnet med 15% af kreditbalancen fra Koncerns bogføring) og træk på skattekonti. Der kan udledes heraf, at der ikke var likviditet til betaling af alle kreditorer, idet forfaldne kreditorer og skatte-

54

konti langt oversteg rammen for Koncerns likviditet. Det var således alene Nippon og andre kreditorer, der rykkede mest, der modtog betaling.

4. Konkursboets omstødelseskrav Det gøres gældende, nedbringelserne af Nippons tilgodehavende hos Konkurs-boet er omstødeligt efter konkurslovens § 74, idet:

• Konkursboet har lidt et tab, som Nippon skal erstatte, jf. afsnit 4.1

• Konkursboet var – eller blev – insolvent, jf. afsnit 4.2.

• Nettonedbringelsen af Nippon tilgodehavende hos Konkursboet var utilbør-lig, jf. afsnit 4.3.

• Nippon vidste – eller burde vide – at i) Konkursboet var insolvent samt ii) nettonedbringelsen var utilbørlig, jf. afsnit 4.4.

***

4.1. Konkursboets tab og rentepåstand

Det gøres gældende, at Konkursboet har lidt et tab på kr. 991.256,02, hvilket Nip-pon skal erstatte, jf. konkurslovens § 74, jf. § 76, med tillæg af procesrente fra sa-gens anlæg til betaling sker, jf. rentelovens § 3, stk. 4 og § 5, stk. 1.

Ved omstødelse i medfør af konkurslovens § 74, jf. afsnit 4.2-4.4 nedenfor, medfø-rer det en erstatningspligt for den begunstiget, hvorved Nippon, som den begun-stigede, skal erstatte konkursboernes tab, jf. konkurslovens § 76.

Det vil sige, at Konkurs skal stilles som om, at de omstødelige betalinger ikke var foretaget. Det indebærer på den ene side, at Konkursboets tab skal erstattes, men omvendt må erstatningen ikke indebære nogen berigelse.

Nippon har i duplikken side 7 anført, at:

” Afslutningsvis skal det påpeges, at det ikke er godtgjort, at betalingerne fra sagsøger til Nippon Gases har medført en berigelse for Nippon Gases eller et tab for konkursboet eller de øvrige kreditorer, idet Nippon Gases har leveret varer løbende til samme værdi som betalingerne.”

Dette er ikke korrekt.

Konkursboets tabsopgørelse tager sit udgangspunkt i saldoen på kreditorkonto-kortet den 4. oktober 2022 og frem til afsigelsen af konkursdekretet den 1. februar 2023, idet det er i denne periode, at Nippon tilsikrer sig en utilbørlig nettoned-bringelse på bekostning af de øvrige kreditorer, jf. bilag 15.

55

Saldoen den 4. oktober 2022 er i den forbindelse et udtryk for gammel gæld, da det er gæld for leverancer, der allerede er leveret til Konkursboet. Denne gæld blev nettonedbragt med i alt kr. 991.256,02.

Når Konkursboets omstødelseskrav opgøres som en nettonedbringelse, tager op- gørelsen hensyn til, at Nippon fortsatte sine leverancerefter den 4. oktober 2022, så Konkursboet ikke beriges.

Når gælden nedbringes i perioden – på trods af de efterfølgende leverancer – er det et udtryk for, at Konkursboets løbende betalinger i omstødelsesperioden overstiger Nippons løbende leverancer. Konkursboet har på denne baggrund lidt et tab, hvilket Nippon skal erstatte.

Nippon har i duplikken side 5 anført, at Konkursboet bevidst skulle have valgt startdatoen for omstødelsesperioden med

” det ene åbenlyse formål at male et forkert billede, ved at opgøre et krav for betalinger, der reelt set ikke er gammel gæld, men derimod er forsinkede betalinger af fakturaer i tråd med det betalingsmønster, som har kendetegnet hele samhandelsperioden.”

Det bestrides. Omstødelsesperioden er fastsat fra den 4. oktober 2022 og frem til afsigelsen af konkursdekretet den 1. februar 2023, idet det er fra dette tidspunkt, at Nippon tilsikrer sig utilbørlige betalinger på bekostning af de øvrige kredito-rer, jf. afsnit 3.7. Det er derfor fra den 4. oktober 2022, at samtlige betingelser for omstødelse er opfyldt.

Opsummerende gør Konkursboet gældende, at Nippon skal erstatte Konkursbo-ets tab, der kan opgøres til kr. 991.256,02.

4.2. Insolvens

Retten lægge til grund, at der skal foretages en samlet insolvensvurdering af Konkursboets og de øvrige Cash Pool-deltageres økonomiske forhold, og det gø- res gældende, at Konkursboet og de øvrige Cash Pool-deltagerei hvert fald var in- solvente fra den 1. april 2022, hvor selskabets årsrapport blev offentliggjort med afkræftende konklusion om fortsat drift i revisorpåtegningerne fra selskabets statsautoriserede revisor, Vidne 1, fra BDO (tidl. Deloitte).

Efter omfattende dialog mellem Koncern og Nykredit Bank A/S, op- sagde banken kreditengagementerne med Koncern efter ”flere års util- fredsstillende indtjening ” til fuld indfrielse i maj 2022, jf. bilag 36-37.

Statsautoriserede revisor Vidne 1 fra BDO (tidl. Deloitte) vurderede i den for-bindelse, at Konkursboet, og de øvrige Cash Pool-deltagere, ikke kunne fortsætte driften som følge af manglende likviditet og han gav derfor en afkræftende kon-klusion i sin revisorpåtegning, jf. bilag 2 og bilag 21-28.

56

Det bemærkes, at statsautoriserede revisors vurdering af den manglende likvidi-tet delvist var begrundet i Nykredit Bank A/S’ opsigelse af kreditengagementer, idet de afkræftende konklusion dog også var begrundet i, at eventuelt nye kredit-faciliteter kunne udvides yderligere samt at statsautoriserede revisor ikke var enig i ledelsens budgetforventninger.

Konkursboet, og de øvrige Cash Pool-deltagere, var således ikke i stand til at op-fylde sine forpligtelser efterhånden som de forfaldt, jf. konkurslovens § 17, stk. 2, herunder bl.a. kreditorgæld (bilag 53-59), gæld til Skatteforvaltningen (bilag 502-3). Dertil hæftede Konkursboet for gælden til Nykredit Bank som selvskyldnerk-autionist (bilag 38), og der var betydelige mellemregningskrav (bilag 2).

Den 1. april 2022 udviste kreditengagementet i Nykredit Bank A/S et samlet træk på kr. 78.681.889 (bilag 502-2), hvilket betød, at kreditrammen på de kr. 78 mio. var overtrukket. Dertil kom, at der var bogført kreditorer med i alt kr. 72.977.277 (bilag 53-59), hvoraf 15% udgjorde kr. 10.946.591,55, og endeligt der var en netto-gæld til Skatteforvaltningen på kr. 22.365.044 (bilag 502-3).

Forud for den 4. oktober 2022 udviste kreditengagementet i Nykredit Bank A/S et samlet træk på kr. 76.477.493 pr. 30. september 2022 (bilag 502-2), hvilket betød, at der var tilgængelig likviditet mellem Cash Pool-deltagerne med kr. 1.522.507. Dertil kom, at der var bogført kreditorer med i alt kr. 76.983.444 (bilag 53-59), hvoraf 15% udgjorde kr. 11.547.516,60, og endeligt der var en nettogæld til Skat-teforvaltningen på kr. 41.693.777 (bilag 502-3).

Konkursboet og de øvrige Cash Pool-deltagere var således ikke i stand til at be-tale sine forpligtelser den 1. april 2022 – og heller ikke den 4. oktober 2022. Dertil kommer, at det var statsautoriserede revisor Vidne 1's fra BDO (tidl. Deloitte) vurdering, at Konkursboets tilgodehavender var værdisat for højt. For-holdene anført af statsautoriserede revisor Vidne 1 fra BDO (tidl. Deloitte) burde være indregnet i Konkursboets årsrapport, og ville have medført, at Kon-kursboet havde en negativ egenkapital på kr. 161,7, jf. bilag 2. Tilsvarende var til-fældet i de øvrige årsrapport for Cash Pool-deltagerne, jf. bilag 21-28.

Konkursboets resultatopgørelse er opsat i figur 5 (bilag 39) og korrigeret i figur 6 (bilag 40). Den korrigerede resultatopgørelse er baseret på:

• Opstilling af resultatopgørelsen fra årsrapporterne fra 2015-2021, jf. bilag 503. • Opstilling af resultatopgørelsen fra bogføringen for 2021/2022, jf. bilag 501-5, hvilket er korrigeret som følge af den afkræftende konklusion i årsrapporten for 2020/2021 (bilag 2), hvoraf det fremgik at tilgodehavender var overvurde-ret med hhv. kr. 120,8 mio. og kr. 81,8 mio. • Opstilling af resultatopgørelsen fra bogføringen for 2022/2023, jf. bilag 49, hvilket er korrigeret med hhv. kr. 8,6 mio. som følge af ikke-bogførte fakturaer (bilag 50) og kr. 3,8 mio. som følge af øvrige ikke-bogførte omkostninger (bilag 51).

57

Billede udeladt pga. personfølsomme oplysninger Konkursboets korrigerede resultatopgørelse er opstillet i figur 6 (bilag 40): Som følge heraf er Konkursboets egenkapital også korrigeret i figur 8 (bilag 42): Konkursboet og de øvrige Cash Pool-deltagere havde dermed betydelige under-balancer og underskudsgivende drift, hvilket også understøtter, at Konkursboet og de øvrige Cash Pool-deltagere var insolvente, da konkursbehandlingerne var uomgængelige. Med andre ord, var der ingen udsigt til, at driften kunne reddes eller genoprettes.

Nippon har på svarskriftet side 4 anført med henvisning til bilag B-D, at:

” det nærmere var de meget store kunders opsigelse af deres engagementer med sagsø-ger medio januar 2023, der var årsag til, at virksomheden ikke længere kunne opfylde sine løbende betalingsforpligtelser (blev insolvent). Det fremstår således langt mere sandsynligt, at det var på baggrund af skandalen i medio januar 2023, hvorefter en række store kunder altså opsagde deres engagementer med sagsøger, at virksomheden blev insolvent, jf. også oplysningerne i bilag B-D.”

Dette bestrides. Konkursboet har under sagen dokumenteret, at Konkursboet og Koncern var insolvent længe forud for ophøret af samarbejdet med dele af deres større samarbejdspartnere i medio januar 2023.

58

Opsummerende kan Retten lægge til grund, at der grundet Cash Pool-deltager-nes gensidige økonomiske afhængighed skal foretages en samlet vurdering af in-solvens og dertil gør Konkursboet gældende, at Konkursboet og Cash Pool-delta-gerne var insolvente i hvert fald fra den 1. april 2022 og også den 4. oktober 2022, hvor de øvrige betingelser for omstødelse var opfyldt.

4.3. Utilbørlighed

Det gøres gældende, at nettonedbringelsen af Nippons tilgodehavende var util-børlig, da Nippon herved blev begunstiget på de øvrige kreditorers bekostning.

Nettonedbringelsen var utilbørlig, da der ved nedbringelsen skete et brud med konkursens formål og det konkursretlige princip om ligedeling. Når nettoned-bringelsen har berøvet de øvrige kreditorer en del af deres fyldestgørelse, er den utilbørlig.

Det afgørende i denne sag er, at Nippon har udøvet kontinuerlig betalingspres-sion mod at få nettonedbragt sit tilgodehavende hos Konkursboet, hvilket er sket på de øvrige kreditorers bekostning. Det er således dokumenteret i denne sag, at Nippon forud for samtlige betalinger fra Konkursboet måtte rykke for de manglende betalinger, ligesom Nippon ved flere tilfælde truede med leverancestop og ændrede sine betalingsbetingelser.

Nippon fik som følge af den kontinuerlige betalingspression nedbragt sit tilgode-havende og Konkursboet betalte gammel gæld. Det gøres gældende, at denne kontinuerlige betalingspression er utilbørlig. Nippon har i svarskriftet på side 3 med henvisning til bilag A anført, at det var sædvanligt, at Nippon måtte rykke for betaling.

Hertil bemærkes, at såvel ryk-kere som trusler om leverancestop må ses i et andet lys, når disse fremsættes på et tidspunkt, hvor Konkursboet er i økonomiske vanskeligheder, og Nippon har viden herom.

Dette gælder i denne sag, hvor rykkerne, truslerne om leverings- stop og ændring af betalingsbetingelserne sketeefter Konkursboets og Koncerns Koncerns offentliggørelse af sine årsrapporter indeholdende afkræftende kon-klusioner, medieomtalen og Koncerns egen pressemeddelelse.

Ifølge Nippon selv blev betalingsbetingelserne ændret som følge af risikovurde-ringen af Konkursboet, som debitor (bilag 5 og 11). Nippon har yderligere i svar-skriftet på side 3 anført, at ændringen af betalingsbetingelserne var ”helt reel og begrundet forretningsmæssig disposition” . Det er i den forbindelse ikke afgørende, om nettonedbringelsen var sædvanlige eller ordinær, da sædvanlige/ordinære dispositioner også kan være utilbørlige.

Formålet ved denne ensidigt iværksatte og ekstraordinære nedbringelse af Kon-kursboets gæld var samlet set at minimere egen risiko og eksponering i anled-ning af Konkursboets forestående økonomiske sammenbrud. Konkursboet var med andre ord ikke i stand til at honorere deres samlede restancer og forpligtel-ser, og Nippon formåede ved den utilbørlig pression at dække sig selv ind i den sammenhæng – forud for Konkursboets øvrige kreditorer.

59

Dette illustreres med figur 10 (bilag 47):

Det følger heraf, at der ikke var likviditet til dækning af samtlige forpligtelser. Det var således de ”udvalgte” – og ikke alle - kreditorer, der ved betalingspres-sion sikrede sig betaling på bekostning af de øvrige forfaldne kreditorer.

Det gøres gældende, at nettonedbringelsen af Nippons tilgodehavende ikke var i kreditorfællesskabets interesse, at det er Nippons bevisbyrde, at dette var tilfæl-det og denne bevisbyrde er ikke løftet.

Driften i Konkursboet – og de øvrige selskaber i Koncern – var under-skudsgivende og der var ikke nogen udsigt til, at det ville ændre sig. Konkurs-boet og Cash Pool-deltagerne manglede derfor likviditet, ligesom de var insuffi-ciente som følge af de betydelige underbalancer. Der var ikke udsigt til, at dette ville ændre sig.

Det er derfor ikke korrekt, at nettonedbringelsen af Nippons tilgodehavende har været medvirkende til at nedbringe den samlede kreditorbalance eller at Kon-kursboets betalingsevne skulle være blevet forbedret.

Opsummerende gør Konkursboet derfor gældende, at nettonedbringelsen af Nippons tilgodehavende var utilbørligt.

4.4. Ond tro

Det gøres gældende, at Nippon kendte – eller burde kende – til Konkursboets in-solvens og de omstændigheder, som gjorde nettonedbringelsen utilbørlig.

Ond tro omfatter også uagtsomhed, dvs. at Nippon også er i ond tro, hvis Nip-pon burde kende til insolvensen og de utilbørlige omstændigheder.

I denne sag blev Konkursboets årsrapport offentliggjort 1. april 2022 i det Cen-trale Virksomhedsregister (CVR) og på www.virk.dk. Det følger af lov om er-

60

hvervsdrivende virksomheder § 15, stk. 2, at oplysninger, der er offentliggjort i Erhvervsstyrelsens IT-system, anses for at være kommet tredjemand til kund-skab.

Dertil kommer, at både årsrapporten og Nykredit Bank A/S’ opsigelse af kredi-tengagementerne var omtalte i medierne, ligesom Koncern selv ud-sendte en pressemeddelelse.

Udover de offentliggjorte årsrapporter, medieomtalen og Koncerns egen pressemeddelelse, var der også konkrete forhold i parternes samhandel, der medførte, at Nippon var i ond tro, idet Nippon måtte fremsende kontinuerlige rykkere, true med leverancestop og ændre sine betalingsbetingelser, hvilket for-løb er illustreret i tabellen ovenfor i afsnit 3.7. Samlet medførte Nippons beta-lingspression, at Nippons tilgodehavende blev nedbragt op til konkursens ind-træden.

Under disse omstændigheder – de offentliggjorte forhold og Nippons dialog med Konkursboet om de manglende betalinger – må det have stået Nippon klart, at Konkursboet var insolvent samt at Nippon modtog en utilbørlig nettonedbrin-gelse på bekostning af andre kreditorer.

Konkursboet gør derfor gældende, at Nippon utvivlsomt havde kendskab – og som minimum burde-kendskab – til, at Konkursboet var insolvent, samt at beta-lingerne og nettonedbringelsen utilbørlig. Dette understøttes af, at Konkursboet ifølge Nippon selv var en ”besværlig kunde ”, der havde ”afdraget på gælden ” og ”krævede større opmærksomhed ”, jf. svarskriftets side 2 og 5 samt duplikkens side 2.

Nippon har anført i svarskriftet på side 4, at ledelsen ytrede sig positivt om den fremadrettede drift og udtrykte uenighed med statsautoriserede revisor Vidne 1 fra BDO (tidl. Deloitte).

Hertil bemærkes, at der bør udvises sund skepsis over for udtalelser fra ledelsen, der har en forudindtaget holdning om selskabets økonomi – særligt når udtalel-serne er i åbenbar modstrid med en upartisk statsautoriseret revisors konklusion, og når der består konkrete indikationer på insolvens i parternes samhandelsfor-hold.

Opsummerende gør Konkursboet gældende, at Nippon kendte – eller burde kende – til Konkursboets insolvens og de omstændigheder, som gjorde nettoned-bringelsen utilbørlig.

5. Nippons opfordringer Nippon har fremsat en række opfordringer. Konkret har Nippon fremsat føl-gende opfordringer:

5.1. Opfordring (A)

61

Nippon har ved opfordring (A) opfordret Konkursboet til at ”dokumentere hvilke andre kreditorer der blev foretaget betalinger til i perioden 2021-2023, herunder frem-lægge samlet kontooversigt for alle kreditorer?”

Opfordring (A) blev besvaret i replikkens afsnit C1 ved bilag 43-44, og indgår i øvrigt af bilag 58.

5.2. Opfordring (B)

Nippon har ved opfordring (B) opfordret Konkursboet til at ”fremlægge det fulde kreditorkontokort [bilag 15] som oplyst. ” (vores indsætning).

Opfordring (B) blev besvaret i replikkens afsnit C2 ved bilag 45.

5.3. Opfordring (C)

Nippon har ved opfordring (C) opfordret Konkursboet til at ”oplyse – og redegøre udførligt for - hvilke andre tilsvarende sager der føres mod øvrige kreditorer, på baggrund af ”betalinger grundet pression” ? ”

Opfordring (C) blev besvaret i replikkens afsnit C3, idet der blev henvist til Kon-kursboets redegø- relser, som Nippon har modtaget – og modtager – som kredi-tor med anmeldt krav i Konkursboet. Nippon har derfor modtaget information om Konkursboets tilsvarende sager udenretligt.

5.4. Opfordring (D) Nippon har ved opfordring (D) opfordret Konkursboet til at ” dokumentere, at det netop var betalingerne til Nippon Gases, der forringede betalingsevnen væsentligt/gjorde sagsøger insolvent.”

Opfordring (D) blev besvaret i blev besvaret i replikkens afsnit C4 og B1.

5.5. Opfordring (E) Nippon har ved opfordring (E) opfordret Konkursboet til at ”redegøre for, om alle cash-pool selskaberne skal vurderes samlet, eller om selskaberne skal vurderes hver for sig?”

Opfordring (E) blev besvaret i processkrift 1’s afsnit 2.1.

6. Sammenfattende overordnede bemærkninger Sammenfattende gøres det derfor gældende, at Konkursboet har lidt et tab sva-rende til nettonedbringelsen af Konkursboets gæld på kr. 991.256,02, hvilke tab Nippon skal erstatte. Dette er begrundet i, at Nippon har modtaget en utilbørlig nettonedbringelse af sit tilgodehavende hos Konkursboet på et tidspunkt, hvor Konkursboet var insolvent, ligesom Nippon var – eller burde være – bekendt med, at Konkursboet var insolvent, samt at nettonedbringelsen var utilbørlig. …”

62

NIPPON GASES DANMARK A/S har i sit påstandsdokument anført:

”… 2. ANBRINGENDER:

Til støtte for Nippon Gases’ frifindelsespåstand gøres det overordnet gældende:

At det ikke er bevist, at sagsøger blev insolvent ved betalingerne til Nippon Gases,

At såfremt det er tilfældet, da hverken vidste, eller burde Nippon Gases have vidst, at sagsøger var insolvent på tidspunktet for betalingerne, og

At sagsøger gennem hele samhandelsforholdet har betalt for sent, hvilket derfor ikke har givet anledning til, at Nippon Gases skulle mistænke insolvens i perioden.

2.1. NÆRMERE AD INSOLVENS OG NIPPON GASES’ VIDEN:

Sagsøger anfører i stævningen, at sagsøgers revisor i forbindelse med udarbejdel-sen af årsrapporten for regnskabsåret 1. oktober 2020 til 30. september 2021 har afgivet en afkræftende konklusion.

Sagsøger mener, at der allerede på dette tidspunkt forelå insolvens, og at Nippon Gases var bekendt hermed. Med henvisning til bilag 3A-D anfører sagsøger, at det var alment kendt, at sagsøger var insolvent.

Det fremgår tydeligt af de fremlagte bilag 3A-D, at der var diskussion om, hvad det betød for sagsøger, at banken havde opsagt sit engagement med sagsøger. Det fremgår af bilagene, at Person 1 forsikrede medierne om, at sagsøger nok skulle klare sig, og at de ikke var enige i revisors vurdering. Eksempelvis udtalte Person 1 som svar på spørgsmålet om virksomheden er i fare for at lukke:

” Nej, det er den ikke. Regnskabsåret sluttede den 30. september sidste år, så det er 6 måneder gamle tal. Vi arbejder fortsat i bedste velgående” . (mine under-stregninger)

Derudover fremgår det af disse bilag, at priserne på oksekød var steget meget voldsomt, og at corona-pandemien var blevet mindre belastende. Halvdelen af kunderne var fra food-service industrien, som havde været lukket ned, men som nu var tilbage.

Person 1 udtalte desuden i bilag 3C, at likviditeten forbedres voldsomt. Derud-over fremgår det, at Person 1 havde forsikret kunder og leverandører, at de ikke behøver at være bekymrede.

”det er business as usual, efter de har fået en forklaring ”.

63

Sagsøger søgte endda flere medarbejdere til produktionen, hvilket ikke synes at være foreneligt med insolvens.

Nippon Gases har altså på ingen måde haft anledning til at tro, at sagsøger var insolvent på dette tidspunkt.

Tværtimod fremgår det af andre udtalelser i medierne af blandt andre tillidsre-præsentant Person 8, som fremgår af bilag B, bilag C og bilag D, at det nærmere var de meget store kunders opsigelse af deres engagementer med sagsøger medio januar 2023, der var årsag til, at virksomheden ikke længere kunne opfylde sine løbende betalingsforpligtelser (blev insolvent).

Det fremstår således langt mere sandsynligt, at det var på baggrund af skandalen i medio januar 2023, hvorefter en række store kunder altså opsagde deres enga-gementer med sagsø- ger, at virksomheden blev insolvent, jf. også oplysningerne i bilag B-D.

Dette skete vel at mærke efter sidste betaling fra sagsøger til Nippon Gases.

Sagsøger har således ikke dokumenteret, at sagsøger hverken var, eller blev, in-solvent ved de i sagen omhandlende dispositioner – tværtimod er der en meget stærk formodning for, at dette skete som følge af skandalerne i januar 2023, hvor sagsøger reelt mistede sit eksistensgrundlag med de store kunders opsigelse af engagementet med sagsøger.

Uanset om retten måtte finde, at sagsøger var insolvent på tidspunktet for års-regnskabets offentliggørelse, eller senere, kan det ikke konkluderes, at Nippon Gases vidste – eller burde have været bekendt med - at sagsøger på dette tids-punkt var insolvent.

Udtalelserne i medierne talte imod insolvens, ligesom det ikke kan pålægges Nippon Gases at læse årsrapporter for alle de handler med. Det faktum, at medi-erne har skrevet om et opsagt bankengagement med mere kan heller ikke betyde, at Nippon Gases burde have viden om insolvens.

Virksomheder skal på ingen måde forlade sig på historier der bringes i medierne. Skulle retten mod forventning finde, at Nippon Gases skulle dette, må det ligele-des understreges, at der af historierne i medierne langt fra entydigt kan udledes insolvens, idet der er divergerende udtalelser om, hvad det betød for sagsøger, at banken havde opsagt sit engagement.

Der var desuden ingen grund til at Nippon Gases skulle antage, at sagsøger var insolvent på baggrund af de sene indbetalinger fra sagsøger. Sagsøger havde igennem en længere periode betalt for sent i forhold til forfaldstid, men også lø-bende igennem perioden afdraget på gælden.

64

Det var således gennem en lang periode nødvendigt at sende ”rykkere” for beta-ling, typisk ved månedsskiftet, for straks-indbetalinger for skyldige/overdue be-løb.

Dette var ikke baseret på, at sagsøger formodedes insolvente, men som led i al-mindelig ”opkrævningsprocedure” .

Det må således understreges, at sagsøger åbenlyst igennem hele perioden betalte på sædvanlig vis, hvorfor Nippon Gases ikke har haft nogen anledning til at spe-kulere i insolvens.

Der var derfor intet unormalt i dette, der skulle kunne gøre, at Nippon Gases vidste eller burde vide, at sagsøger var insolvent.

Ligeledes har sagsøger anført som argument for Nippon Gases’ viden om insol-vens, at det er besynderligt, at rykkerne kom fra Nippon Gases’ direktør.

Der er intet besynderligt i, at en direktør anmoder en stor kunde om at betale sine regninger. Hertil bemærkes, at Vidne 3 ud over rollen som admi-nistrerende direktør for Nippon Gases også besidder rollen som markedschef i virksomheden. Dette indebærer alt afsætningsansvar - herunder, siden 2005, kundeansvaret for samhandlen med sagsøger samt tilhørende søsterselskaber.

Vidne 3 var således ansvarlig for samtlige aftaleforhold, pris og kom-mercielle vilkår, herunder at fremsende rykkere i forbindelse med manglende indbetalinger.

Med hensyn til rykkermail i bilag 4, anfører sagsøger, at det faktum, at Nippon Gases finder det bekymrende, at sagsøger meddeler, at de forsøger at få betalt, skulle være et udtryk for viden om insolvens.

Det er efter Nippon Gases opfattelse en (bevidst) fordrejning og overfortolkning af en simpel e-mail. De fleste erhvervsdrivende vil formentlig udtrykke sig tilsva-rende, hvis en kunde oplyste som sagsøger gjorde.

Sagsøger betalte da også, og derfor var der heller ikke noget ved oplysnin-gen/korrespondancen, der gav Nippon Gases anledning til at tro, at sagsøger var insolvent.

Den efterfølgende betaling fulgte som nævnt blot de øvrige betalinger igennem handelsforholdet, hvor sagsøger først betalte, når der blev fremsendt rykkere.

I den forbindelse er det væsentligt at understrege, at Nippon Gases efter der blev varslet betalingsændringer, fortsat ydede kredit/leverede varer, hvilket ville være en ”unaturlig” disposition, såfremt man positivt var vidende om, at kreditor ikke ville være i stand til at opfylde sine forpligtelser.

65

Nippon Gases har tilmed, og på trods af mediernes omtale af de skandaler der kom frem om sagsøgers lager af for gammelt kød med mere, fortsat leveret varer på kredit, hvilket helt åbenlyst ikke ville være en naturlig disposition, såfremt man vidste, at de varer der blev leveret til sagsøger på kredit, blev leveret til en virksomhed, der ikke kunne betale.

Det fremgår af bilag 15, at den sidste betaling til Nippon Gases skete den 11.01.2023, hvilket var før skandalen om for gammelt kød blev fremlagt i medi-erne. På trods af dette, levere Nippon Gases stadig på kredit helt indtil dagen før konkursen for et beløb der siden sidste betaling løber op i næsten DKK 500.000.

Også af den årsag fremstår sagsøgers henvisning til betalingsændringerne mv., som et udtryk for viden om insolvens, åbenbart forfejlet. Tværtimod viser Nip-pon Gases handlinger og dispositioner det modsatte - at Nippon Gases ikke på noget tidspunkt vidste eller mistænkte, at sagsøger var insolvent.

Det bestrides som åbenlyst forkert, at Nippon Gases har oplyst, at der bestod in-dikationer for Sagsøger K/S' insolvens idet det i svarskriftet anførte vedrø-rer hele samhandelsperioden fra 2003 og frem. Det der er beskrevet er, hvordan sagsøger konsekvent betalte for sent og først på opfordring igennem hele sam-handelsperioden fra 2003-2023.

Det bestrides dermed, at der bestod indikationer for sagsøgers insolvens i sam-handelsforholdet mellem parterne, idet forsinkelserne altså ikke var begrænset til omstødelsesperioden, men fandt sted i hele samhandelsforholdet. Det var således nærmere normalen, end det var en indikation for insolvens.

Det faktum at sagsøger i ”omstødelsesperioden” fortsat betalte for sent, og først efter fremsendelse af rykkere, har derfor ikke på nogen måde kunne give anled-ning til, at Nippon Gases burde være betænkelige herved. Når samhandelsfor-holdet blot forløb som det havde gjort i hele perioden, har der ikke været nogen anledning for Nippon Gases til at tro, at sagsøger savnede betalingsevne i den pågældende periode. Her må igen henvises til bilag A.

I den forbindelse præciseres det, at det på ingen måde var grundet indikationer på insolvens, at samhandelsforholdet med sagsøger foranledigede større op-mærksomhed. Dette bestrides som en bevidst fordrejning af det anførte.

Den anførte større opmærksomhed var udelukkende begrundet i, at sagsøger konsekvent betalte for sent. Sagsøger har altså set fra et kreditorsynspunkt igen-nem mange år været en besværlig kunde, idet det konsekvent krævede rykker-mails for at få betaling. Da der ingen ændringer var i sagsøgers ageren, har Nip-pon Gases ikke haft anledning til at tro, at sagsøger skulle være insolvent.

Det fastholdes derfor, at Nippon Gases var i god tro om sagsøgers situation igen-nem hele perioden, idet den af sagsøger påståede ”pression” , ikke var anderledes på noget tidspunkt i perioden, og idet sagsøgers betalinger skete på helt sædvan-lig vis.

66

Derfor kan de sene indbetalinger på ingen måde – som anført af sagsøger – anses som en opfordring til at undersøge selskabets økonomiske forhold nærmere.

Når samhandelsforholdet altså forløber som sædvanlig, kan man som kreditor ikke pålægges at skulle spekulere i insolvens på dette grundlag.

Det bestrides på det kraftigste, at Nippon Gases skulle have forholdt sig i bevidst uvidenhed. Hertil skal det også bemærkes, at der ikke var nogen forhold ved sel-skabets økonomiske udvikling der påkaldte sig opmærksomhed – sagsøger age-rede som de have gjort gennem mange år.

Det faktum, at sagsøger internt har haft økonomiske vanskeligheder, som ikke er blevet kommunikeret til Nippon Gases, kan selvsagt ikke udgøre bevidst uviden-hed.

I den forbindelse fastholdes det, at Nippon Gases ikke kan pålægges at læse års-rapporter fra alle de indgår i samhandelsforhold med eller for den sags skyld for-holde sig til historier i medierne.

Hertil må det igen understreges, at Nippon Gases, på trods af dårlig medieom-tale mv., fortsat leverede varer på kredit, hvilket helt åbenlyst ikke ville være en naturlig disposition, såfremt man var bekendt med, at den kunde man leverede til, var insolvent eller på vej til at blive det.

Nippon Gases skal understrege, at man på intet tidspunkt har modtaget nærmere oplysninger om sagsøgers økonomiske forhold. Det bestrides fortsat, at sagsøgers årsrapport skulle/burde gøre Nippon Gases bekendt med sagsøgers insolvens, idet det ikke kan forventes, at Nippon Gases skal orientere sig i handelspartneres årsrapporter. Det vil på ingen måde være proportionalt at pålægge selskaber, at de skal orientere sig i/om alle selskaber, som de indgår i samhandelsforhold med, og/eller skal læse hinandens årsrapporter og på baggrund heraf vurdere, om sel-skaberne er insolvente.

Det bestrides derfor grundlæggende, at Nippon Gases skulle være i ond tro om insolvens hos sagsøger.

Det forekommer desuden påfaldende, at kurator ved opgørelsen har valgt at op-gøre kravet fra den dato, hvor mellemværendet var størst, og kort inden sagsøger betalte de straks forinden forfaldne fakturaer. Kurators opgørelse synes dermed at være opgjort fra et ganske påfaldende tidspunkt, idet der ikke er noget der ta-ler for, at dette tidspunkt skulle vælges frem for andre datoer.

Hvis sagsøger fastholder, at Nippon Gases var i ond tro om insolvens, må mel-lemværendet efter sagsøgers logik rettelig opgøres fra tidspunktet, hvor insol-vens og den påståede onde tro indtrådte - dvs. den 1. april 2022.

67

Tages der udgangspunkt i denne dato fremgår det dog, at mellemværendet slet ikke er nedbragt, jf. bilag 45, side 10 (”startsaldo” DKK 585.655,78) sammenholdt med bilag 45, side 13 (slutsaldo DKK 593.923,93).

Sagsøgers påstand om ”betaling af gammel gæld” og det (bevidste) valg af se-nere startdato (saldo ca. DKK 1.600.000) forekommer derfor konstrueret, og med det ene åbenlyse formål at male et forkert billede, ved at opgøre et krav for beta-linger, der reelt set ikke er gammel gæld, men derimod er forsinkede betalinger af fakturaer i tråd med det betalingsmønster, som har kendetegnet hele samhan-delsperioden.

Reelt er der leveret og betalt for varer til brug for virksomhedens fortsatte drift i perioden, og parternes mellemværende er uændret.

Det synes desuden besynderligt, at sagsøger i replikken (side 6) anfører, at ” de øv-rige selskabers driftsresultat er Sagsøger K/S' driftsresultat uvedkommende.” for derefter at anføre, ” At likviditetsvurderingen skal foretages samlet for Cash Pool-deltagerne, følger ligeledes af formålet ved anvendelse en cash pool-ordning, da en cash pool definitorisk er omfordeling af likviditet mellem de skaber, der har tilsluttet sig ord-ningen.”

Videre gøres det overordnet gældende;

At

betalingerne ikke kan betragtes som utilbørlige, da de er sket på helt sædvanlig vis,

At det ikke er utilbørligt, at der blev krævet betaling før yderligere leveran-cer fandt sted, da det må anses for en almindelig og naturlig disposition i et forretningsforhold, og

At det tilsvarende ikke er utilbørligt at ændre i betalingsbetingelserne. Dette sær-ligt ikke når der altså fortsat blev leveret på kredit.

2.2. NÆRMERE AD UTILBØRLIGHED:

Betaling af forfalden gæld kan være omfattet af § 74, dog med det forbehold, at der er krav om utilbørlighed.

Med begrebet utilbørlig ligger et krav om, at en eventuel kreditorbegunstigelse skal indeholde et anstødeligt præg, som en betingelse for at dispositionen kan omstødes.

For at sagsøgers betalinger til Nippon Gases kan omstødes efter konkurslovens § 74 kræves det derfor, at betalingerne indeholder et anstødeligt præg, der gør at Nippon Gases på utilbørlig vis er blevet begunstiget på de øvrige kreditorers be-kostning.

68

Sagsøger anfører i stævningen, at en trussel om leverancestop er at udøve util-børligt pres for at få nedbragt sit eget tilgodehavende på bekostning af andre kre-ditorer. Ifølge sagsøger var Nippon Gases opmærksom på, at sagsøger var nødli-dende og herefter foretog en bevidst styring af den ydede kredit, så denne blev nedbragt. Dette forekommer dog ikke at være tilfældet. Det forekommer tværti-mod helt naturligt ikke at ville levere varer før der er betalt for tidligere leveran-cer.

Hertil kan der henvises til konkursloven med kommentarer, 12 udg., s. 500, hvori det anføres:

”Der vil ikke være noget urimeligt eller utilbørligt i, at en sælger stiller betaling af gæld fra det tidligere mellemværende som vilkår for fortsættelse af forretnings-forbindelse. Det vil være en ganske naturlig og selvfølgelig disposition ”

Der er altså intet i vejen for, at man som kreditor stiller som betingelse for fortsat samhandel, at forfalden gæld afvikles.

Derudover henvises der i kommentarerne til, at omstødeligheden kommer an på, om selve betalingen kan anses for utilbørlig, jf. § 74. I sådanne tilfælde skal der sondres mellem på den ene side rimelige og sædvan lige forholdsregler over for en skyldner, og på den anden side de dispositioner, som i virkeligheden har til formål at opnå en bedre stilling end ”kreditorfælles-skabet” i et forventeligt konkursbo.

Sidstnævnte fremstår bestemt ikke som værende tilfældet i nærværende sag.

Dertil kan henvises til Højesterets afgørelse i U.1996.107H, hvor der ikke kunne ske omstødelse af betalinger på gæld efter hverken § 67 eller § 74. I denne meget sammenlignelige sag havde sagsøgte, et kreaturslagteri, der leverede kød til en opskærings- og grossistvirksomhed, tilkendegivet, at man på grund af gældens størrelse ikke ville levere yderligere, før gælden blev nedbragt. Dette blev ikke betragtet som en utilbørlig disposition.

Der er således intet utilbørligt i Nippon Gases dispositioner i form af oplysning om, at fortsatte leverancer forudsatte betaling af skyldige beløb – tværtimod fremstår det som helt normalt og logisk i forretningsmæssigt øjemed.

Sagsøgers påstand om, at sagsøger havde haft mulighed for at finde en anden le-verandør af gasydelserne, hvis Nippon Gases havde nægtet at gennemføre yder-ligere leverancer, synes ikke at have nogen relevans.

Sagsøger har tværtimod, velvidende at de blot kunne finde en anden leverandør, fortsat handelsforholdet med Nippon Gases, på helt sædvanlig vis. Der stod intet i vejen for, at sagsøger fandt en anden forhandler af gas. Tværtimod har det nær-mere været i såvel sagsøgers som kreditorernes interesse at fortsætte samhan-delsforholdet med Nippon Gases, idet Nippon Gases leverede varer på kredit.

69

Hertil må det igen understreges, at Nippon Gases, på trods af dårlig medieom-tale mv., fortsat leverede varer på kredit, hvilket helt åbenlyst ikke ville være en naturlig disposition, såfremt man var bekendt med, at den kunde man leverede til, var insolvent eller på vej til at blive det.

Leverancer af varer på kredit helt indtil dagen før konkursen, for et beløb der si-den sidste betaling løber op i knap DKK 500.000, er et klart udtryk for, at Nippon Gases ikke havde nogen indikationer på, at sagsøger skulle være insolvent.

Det synes karakteristisk for sagsøgers (kurators) sagsfremstilling og anbringen-der, at dette sker på baggrund af den efterfølgende indsigt i selskabets økonomi-ske stilling, der er kurator forundt, men som også sker som et led i en bagspejls betragtning og med den luksus at kende selskabets økonomiske endeligt.

Dette er selvsagt problematisk, når omstødelseskravet i stedet skal ses i lyset af hvad der på samhandelstidspunktet – og parterne imellem – har fremstået som normalen.

I den forbindelse skal endnu engang henvises til den anførte Højesterets afgø-relse i U1996.107H. Her kunne der netop ikke ske omstødelse på trods af at på-gældende selskab var insolvent, da de omhandlede betalinger fandt sted. Hø-jesteret lagde vægt på, at appellanten på intet tidspunkt havde modtaget nær-mere oplysninger om selskabets økonomiske forhold.

Derudover lagde Højesteret i afgørelsen til grund, at selv om appellanten ikke

ville levere yderligere på grund af gældens størrelse, og betalingerne af de 4 fak-turaer skete senere end det havde været sædvanligt under det løbende samhan- delsforhold, kunne det ikke udgøre tilstrækkeligt grundlag for at fastslå, at ap-pellanten, da betalingerne fandt sted, vidste eller burde have vidst, at selskabet var insolvent.

Det er altså ubetinget sagsøgers bevisbyrde at løfte, at Nippon Gases var i ond tro om sagsøgers påståede insolvens – dette så meget desto mere, når de pågældende dispositioner ubestrideligt var både sædvanlige og helt normale i parternes tidligere og løbende sam-handelsforhold.

For at undgå sagsøgers fortsatte fordrejning af ord understreges det, at Nippon Gases også betragter betingelsen om betaling før yderligere levering, som en hel normalt og ac-ceptabel disposition.

Det fastholdes, at der ikke er noget utilbørligt element i at kræve betaling af en forfalden faktura før yderligere varer leveres på kredit. Dette er blot simpelt og fornuftigt købmandskab. Uanset om retten måtte finde, at sagsøger var insolvent på tidspunktet for betalingerne, savner betalingerne således fortsat det anstødelig præg, der skal til for, at betalingerne er utilbørlige.

Sagsøger anfører i replikken (s. 16) ” kurator skal således alene bevise, at skyldner var insolvent ved dispositionens foretagelse” . Dette bestrides med henvisning til kon-

70

kurslovens § 74, som efter sin ordlyd kræver, at ” den begunstigede kendte eller burde kende skyldneres insolvens og de omstændigheder, som gjorde dispositionen util-børlig” .

Ingen af disse to betingelser er opfyldt.

Det er, som allerede nævnt, misvisende, at sagsøger påstår at nedbringelse af parternes mellemværende med DKK 991.256,02 skulle være en generel betaling af gammel gæld.

Der blev løbende betalt fakturaer kort efter forfald på dette tidspunkt, som det var sædvanligt for sagsøger, hvorefter der fortsat blev leveret ydelser og betalt for disse når der igen var sendt rykkere kort efter forfaldstid.

Det er derfor misvisende, at sagsøger kategoriserer betalingerne som betaling af allerede forfaldne restancer. Der har ikke været noget ekstraordinært over beta-lingerne. Der er ikke tale om en gammel gæld, der gradvist er blevet nedbragt. Der er tale om specifikke fakturaer af forskellig størrelse, der blev betalt løbende kort efter forfald, som det hele tiden har været tilfældet i samhandelsforholdet.

Igen må henvises til, at parternes mellemværende var det samme i april 2022 som på tidspunktet for konkursen. Dette harmonerer altså dårligt med en påstand om, at der skulle være nedbragt på gammel gæld i perioden. Dette medmindre man altså, som kurator, påstår insolvenstidspunktet indtrådt på ét tidspunkt, og ”startsaldoen” på et andet tidspunkt.

Sagsøgers påstand om, at Nippon Gases’ mail om leverancestop blev fremsat med det formål at opnå nedbringelse af gammel gæld bestrides derfor som faktu-elt forkert. Særligt bestrides det som faktuelt forkert, at ”truslen” er blevet frem-sat med viden om selskabets økonomiske udfordringer i et forsøg på at anvende sin stilling til at dække sig selv ind i den forbindelse.

Derudover må det påpeges, at sagsøger efter den ene rykker med varsel om leve-rancestop, hvis ikke der blev betalt, ikke modtog sådanne mails igen, men stadig fastholdt sit betalingsmønster, hvorfor betalingerne endnu engang savner det an-stødelige præg, der skulle gøre dem utilbørlige.

Der må i det hele taget sondres mellem rimelige og sædvanlige forholdsregler, som er tilfældet i nærværende sag, og skridt som reelt retter sig imod et kon-kursbo, fordi konkursen er nært forestående, og en kreditor må indse, at skyldne-ren ikke vil få tid til at forrykke sin formuestilling. Sidstnævnte er på ingen måde tilfældet i nærværende sag.

Dertil må det også påpeges, at betalingerne var i kreditorfællesskabets interesser, idet den massive mængde varer der blev leveret på kredit, var nødvendig for at kunne fortsætte driften.

71

Driften fortsatte da også helt indtil de store kunder trak sig fra deres respektive samhandelsforhold, hvorved sagsøger syntes at kaste håndklædet i ringen. Nippon Gases er ikke blevet begunstiget på bekostning af andre kreditorer og be-talingerne har ikke forringet betalingsevnen hos sagsøger.

Tværtimod var den store mængde varer, som tilmed blev leveret på kredit, mod sædvanlige betalinger, medvirkende til at sagsøger kunne fortsætte driften og forsøge at rette op på eventuelle betalingsproblemer. Dermed er der tale om dis-positioner, der på tidspunktet må anses for rimeligt begrundet i både sagsøgers og kreditorernes fælles interesser, uanset om retten måtte finde at de senere viste sig at have medført unødvendige tab.

2.3. IKKE SKET BEGUNSTIGELSE PÅ ØVRIGE KREDITORERS BEKOST-NING:

Uanset om retten, mod forventning, måtte finde, at betalingerne har begunstiget Nippon Gases, må omstødelse nægtes, idet Nippon Gases ikke er blevet begun-stiget, på de øvrige kreditorers bekostning, idet de fortsatte leverancer til sagsø-ger har været årsag til, at sagsøger kunne fortsætte driften og nedbringe gælden på trods af insolvens.

Dette ses illustreret i bilag 43, hvor saldoen løbende stiger og falder i perioden, og endda flere gange i perioden overstiger det beløb, som saldoen lød på, på tids-punktet som sagsøger har valgt at opgøre kravet fra. Det må derfor antages, at betalingerne til Nippon Gases har været medvirkende til at forbedre betalingsev-nen i perioden, ikke at forringe den.

2.4. AD ØVRIGE FORHOLD:

Afslutningsvis skal det påpeges, at det ikke er godtgjort, at betalingerne fra sagsøger til Nippon Gases har medført en berigelse for Nippon Gases eller et tab for konkursboet eller de øvrige kreditorer, idet Nippon Gases har leveret varer løbende til samme værdi som betalingerne.

Betalingerne er ikke sket for at nedbringe gæld til Nippon Gases, men er blot be-taling for fortsatte leverancer for at fortsætte driften.

Sagsøger anfører i replikken, at der blev udført ugentlig likviditetsdisponering. Med afsæt i de fremlagte bilag 502-1-3f. ses det, at ledelsen bevist spekulerede i, hvem de kunne tillade sig at ”snyde” ved at betale for sent.

Denne disponering fra Person 1 forekommer nærmere som det utilbørlige ele-ment, og ikke det faktum, at Nippon Gases blandt andre, ikke ville levere varer gratis. Nippon Gases kan derfor ikke lægges til last, at sagsøgers ledelse har for-søgt at snyde visse kreditorer ved at betale for sent.

72

Det anføres ligeledes, at en kreditor blev gjort opmærksom på, at sagsøger arbej-dede på likviditet hver dag, jf. bilag 31. Det faktum, at én kreditor – som ingen forbindelse overhovedet har til Nippon Gases – er blevet orienteret om likvidi-tetsproblemer, kan selvsagt ikke bringe Nippon Gases i ond tro.

Samlet og opsummerende gøres det herefter gældende;

At de klare og udtrykkelige betingelser for omstødelse i konkurslovens § 74 ikke er opfyldt, hvorfor der skal ske frifindelse af Nippon Gases.

…”

Parterne har under hovedforhandlingen nærmere redegjort for deres opfattelse af sagen.

Rettens begrundelse og resultat

Efter konkurslovens § 74 kan dispositioner, der på utilbørlig måde begunstiger en fordringshaver på de øvriges bekostning, eller hvorved skyldnerens ejendele unddrages fra at tjene til fordringshavernes fyldestgørelse, eller hans gæld forø-ges til skade for disse, fordres omstødt, såfremt skyldneren var eller ved dispo-sitionen blev insolvent, og den begunstigede kendte eller burde kende skyldne-rens insolvens og de omstændigheder, som gjorde dispositionen utilbørlig.

Ad insolvens

Selskabet

På baggrund af revisor Vidne 1's forklaring og den afkræftende udtalelse pr. 1. april 2022 i årsregnskabet 2020/21 for perioden 1. oktober 2020 til 30. septem-ber 2021 lægger retten til grund, at selskabets regnskab ikke udviste et retvi-sende billede af virksomhedens finansielle stilling og resultatet af sagsøgers ak-tiviteter i regnskabsåret og at der ikke var grundlag for fortsat drift indtil ud-gangen af det kommende regnskabsår 30. september 2022.

På baggrund af oplysningerne om selskabet Sagsøger K/S' og de øv-rige koncern forbundne selskabers deltagelse i Cash Pool ordningen og anven-delsen af den økonomiske udnyttelse af max kreditrammen hos Nykredit, Nykredits brev af 18. marts 2022 om afvikling af samarbejdet og varsling om formelopsigelse, Nykredits opsigelse af 6. april 2022 af bankengagementet for hele Koncern uden at der var anden aftale om anden kreditmulighed til rå-dighed, sammenholdt med den manglende betaling af de løbende forfaldne kreditorer, der efter fast praksis blev anvendt til udvidelse af kreditrammen og gælden til det offentlige, lægger retten til grund at Sagsøger K/S var insolventbåde den 1. april 2022 og senere og at betalingsudygtigheden ikke blot var forbigående.

73

Ad god/ ond tro hos sagsøgte Nippon Gases Danmark A/S

På baggrund af det offentliggjorte årsregnskab fra 2020/2021 med den afkræf-tende udtalelse af 1. april 2022 fra statsautoriserede revisor Vidne 1, Vidne 2's forklaring om, at der de sidste ½ år til ¾ år inden konkursen blev strammere med likviditet sammenholdt medVidne 3's mailkorre- spondance af 4. oktober 2022 om at beskeden fra Vidne 2 var bekymrende samt den efterfølgendemailkorrespondance og samtale med Person 1 om baggrunden for ændringen af betalingsvilkårerne finder retten, at sagsøgte Nip-pon Gases senest den 4. oktober 2022 vidste eller burde vide, at sagsøger var in-solvent da Sagsøger K/S ikke kunne overholde sin betalingsforpligtel-ser efterhånden som de forfaldt og at betalingsudygtigheden ikke blot var for-bigående jf. konkurslovens § 17, stk. 2.

Ad utilbørlig

Retten lægger til grund, at Nykredit ved opsigelsen den 6. april 2022 ikke ned-satte trækningsretten på de løbende kreditter således, at almindelig drift og køb til /salg fra varelageret i forbindelse med den løbende drift fortsat kunne ske.

På baggrund af Vidne 2's forklaring lægger retten til grund, at der også forud for hendes ansættelse i 2017 var der praksis for likviditetsmøder med Person 1 til drøftelse af betalinger til forfaldne kreditorer og at Person 1 be-stemte hvorledes betaling af kreditorerne i selskaberne, der deltog i Cash Pool ordningen, skulle fordeles og betales. Retten lægger til grund, at forsinkelse med betaling af forfaldne fakturaer blev sædvanligvis anvendt som kredi-tramme udover Cash Poll ordningen og erhvervskreditten på de samlede 78 mio. kr. hos Nykredit.

På baggrund af Vidne 3's og Vidne 4's forklaringer lægger ret-ten til grund, at samhandelen med Sagsøger K/S foregik sædvanlig-vis ved at Sagsøger K/S ikke betalte til tiden, men at der altid blev be-talt efter, at der blev sendt en rykker.

På baggrund af oplysningerne , der fremgår af Sagsøger K/S' indbe-talingsflow til sagsøgte på de udstedte fakturaer, lægger retten til grund, at ind-betalingsflowet understøtter forklaringer, om at det var sædvanligt i samhande-len, at der blev betalt efter forfaldstid.

Indbetalinger der er sket til sagsøgte den 4. oktober, 2. november og 2. decem-ber 2022 dækker over betalinger for udstedte fakturaer med betalingsvilkår lø-bende måned 30 dage. Der har for disse indbetalinger ikke været ændring af be-talingsvilkårene.

74

På baggrund af Vidne 3's forklaring om, baggrunden for indskrænk-ningen af betalingsvilkårene pr. 1. oktober 2022 for betaling for løbende leverin-ger af Co2og oxygen, der blev brugt i driften hos Sagsøger K/S' pro-duktion med pakning af kød samt oplysningerne om varsling af leverancestop ved manglende betaling, lægger retten til grund, at ændringen anses for at være forretningsmæssigt, begrundet og kan ikke anses for at være utilbørlig adfærd.

Henset til den løbende samhandel anser retten samtlige betalinger for forsin-kede betalinger og ikke betaling af gammel gæld.

På baggrund af Vidne 2's forklaring lægger retten til grund, at betaling for leverancer af Co2 og oxygen fra Nippon Gases Danmark var en nødvendighed for at holde produktionen i gang.

Retten lægger endvidere til grund, levering af C02 og oxygen helt op til tiden kort før konkursen medvirkede til at opretholde produktionen i Sagsøger K/S. Denne disposition er ikke alene sket i sagsøgtes interesse, men også i Sagsøger K/S' øvrige kreditorers interesser.

Under hensyn tagen til ovennævnte og parternes sædvanlige samhandel finder Retten derfor ikke, at modtagelse af de betalinger, som sagsøgte fik fra Sagsøger K/S, i tiden efter den 4. oktober 2022 kan anses for dispositioner, der på utilbørlig måde begunstiger en fordringshaver på de øvriges bekostning, Betingelserne for omstødelse i medfør af konkurslovens § 74 er herefter ikke op-fyldt.

Sagsøgtes påstand om frifindelse tages herefter til følge som nedenfor bestemt.

Ad sagsomkostninger

Efter sagens udfald anses sagsøgte NIPPON GASES DANMARK A/S, som den vindende part og Sagsøger K/S under konkurs som den tabende part.

Sagsøger K/S under konkurs skal som den tabende part betale sagsomkostninger til modparten jf. retsplejelovens § 312.

Sagens værdi er oplyst til 991.256,02 kr. Efter de vejledende takster for sagsom-kostninger i hovedforhandlede proceduresager erstattes udgifter til advokatbi-stand for sagsværdier i intervallet 575.001 – 1.150.000 med 43.000 – 95.000 kr. eksklusiv moms. Medianværdien for salærintervallet er oplyst til 69.000 kr. eks-klusiv moms. Sagen har været berammet over 3 retsdage. Når hovedforhandlin-gen har varet mere end 1 dag omfatter tabellen ikke sagen, men kan tjene som vejledning.

75

Retten fastsætter sagsomkostningerne efter sagens omfang, antal hovedfor-handlede dage, værdi, forløb og udfald et passende beløb til dækning af advo-katudgift med 131.000 kr. eksklusiv moms. NIPPON GASES DANMARK A/S er momsregistreret.

THI KENDES FOR RET:

Sagsøgte, NIPPON GASES DANMARK A/S, frifindes.

Sagsøger K/S under konkurs, skal til sagsøgte, NIP-PON GASES DANMARK A/S, betale sagsomkostninger med 131.000 kr.

Beløbet skal betales inden 14 dage.

Sagsomkostningerne bliver forrentet efter rentelovens § 8 a.

Publiceret til portalen d. 04-07-2025 kl. 08:45 Modtagere: Sagsøger K/S, Advokat (H) Simon Ramlau-Hansen, Advokat (L) Corna Levin Munch, Sagsøgte NIPPON GASES DANMARK A/S