OLR — Østre Landsret
BS-4438/2019-OLR
OL-2026-Ø-00089
.ddb-conv-doc { text-align: left; background-color: gray; color: #000000; line-height: 1; margin: 0; padding: 0; text-decoration-skip: none; text-decoration-skip-ink: none; } .ddb-conv-doc .page { background-color: white; position: relative; z-index: 0; margin: auto auto; } .ddb-conv-doc P { margin: 0; } .ddb-conv-doc UL { margin: 0; list-style: none; } .ddb-conv-doc UL LI { line-height: 1.15; } .ddb-conv-doc SUP { vertical-align: baseline; position: relative; top: -0.4em; font-size: 0.7em; line-height: 0; } .ddb-conv-doc .ddb-segment { position: relative; } .ddb-conv-doc .ddb-segment .ddb-absolute { position: absolute; z-index: 3; } .ddb-conv-doc .text, .ddb-conv-doc div.ddb-block, .ddb-conv-doc div.ddb-block-nb { position: relative; z-index: 3; opacity: inherit; text-align: left; margin-right: 179.0px; line-height: 1.15; } .ddb-conv-doc div.ddb-block-nb { white-space: nowrap; } .ddb-conv-doc .ddb-table { white-space: nowrap; width: 1024.0px; } .ddb-conv-doc .ddb-table .table-span { vertical-align: top; word-wrap: break-word; display: inline-block; } .ddb-conv-doc .ddb-table * { white-space: normal; } .ddb-conv-doc .vector, .ddb-conv-doc .image, .ddb-conv-doc .annotation, .ddb-conv-doc .annotation2, .ddb-conv-doc .control { position: absolute; line-height: 0; } .ddb-conv-doc .vector { z-index: 1; } .ddb-conv-doc .image { z-index: 2; } .ddb-conv-doc .annotation { z-index: 5; } .ddb-conv-doc .annotation2 { z-index: 7; } .ddb-conv-doc .control { z-index: 10; } .ddb-conv-doc .dummyimg { vertical-align: top; border: none; line-height: 0; } .marking .identification { border-bottom: 2px solid #000; } .additional-marking-parts { display: none } .hidden { display: none }
ØSTRE LANDSRET
DOM
afsagt den 24. april 2026
Sag BS-4438/2019-OLR (2. afdeling)
Dansk Akvakultur som mandatar for AquaPri ApS (advokat Mikkel Vindfeldt)
mod
Miljø- og Fødevareklagenævnet (advokat Eva Daniella Gabris)
Biintervenient Landbrug & Fødevarer (advokat Håkun Djuurhus)
Landsdommerne Karen Hald, Michael Kistrup og Camilla Boss (kst.) har delta- get i sagens afgørelse.
Sagen er anlagt den 12. september 2018 og henvist til landsretten ved kendelse af 30. januar 2019 efter retsplejelovens § 226, stk. 1. Den 28. marts 2019 god -kendte landsretten henvisningen.
Sagen drejer sig om en prøvelse af Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse af 13. marts 2018.
Påstande
Sagsøgeren, Dansk Akvakultur som mandatar for AquaPri ApS, har nedlagt på- stand om, at sagsøgte, Miljø- og Fødevareklagenævnet, tilpligtes at anerkende, at Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse af 13. marts 2018 i sagen om op- hævelse af miljøgodkendelse af Onsevig Havbrug er ugyldig.
2
Miljø- og Fødevareklagenævnet har påstået frifindelse.
Sagsfremstilling
Onsevig Havbrug, der er ejet af AquaPri ApS, opdrætter regnbueørred i op- drætsanlæg på havet beliggende i Smålandsfarvandet nord for Lolland.
Havbruget har været lokaliseret på den nuværende position siden 1999 og er beliggende med en afstand på 1,7 km til Natura 2000-område nr. 173, 10,5 km til Natura 2000-område nr. 170 og 12,4 km til Natura 2000-område nr. 162.
I Smålandsfarvandet er der endvidere en række yderligere havbrug beliggende, herunder Skalø, Rågø og Fejø.
Inden overgangen til miljøgodkendelsesordningen i miljøbeskyttelsesloven var havbrugets driftsforhold reguleret ved en havbrugstilladelse efter bekendtgø- relse nr. 640 af 17. september 1990 om saltvandsbaseret fiskeopdræt.
Efter bekendtgørelse nr. 143 af 1. marts 2006 om ændring af bekendtgørelse om godkendelse af listevirksomhed (godkendelsesbekendtgørelsen) blev havbrugs- drift overført fra regulering ved havbrugstilladelser til regulering efter den al- mindelige miljø-godkendelsesordning i miljøbeskyttelsesloven.
Havbrug blev i den forbindelse optaget i godkendelsesbekendtgørelsens bilag 2 som et nyt listepunkt. Af bekendtgørelsens § 3, stk. 2, følger, at havbrugstilla- delser, der er tildelt efter bekendtgørelse nr. 640 af 17. september 1990 om saltvandsbaseret fiskeopdræt, bevarer deres gyldighed, indtil et havbrug har fået en miljøgodkendelse efter miljøbeskyttelseslovens § 33, jf. § 39.
Efter bekendtgørelsens § 3, stk. 3, 2. pkt. følger endvidere, at bestående virk- somheder omfattet af bekendtgørelsen, der ikke tidligere er godkendt efter mil- jøbeskyttelseslovens § 33, senest den 15. marts 2014 skulle indsende ansøgning om godkendelse til godkendelsesmyndigheden.
Udover en havbrugstilladelse er det et krav, at et havbrug har en placeringstil- ladelse efter bekendtgørelse nr. 122 af 1. marts 1991 om etablering og drift af havbrug.
AquaPri ApS’ meddelte havbrugstilladelser Den 27. oktober 2006 meddelte Storstrøms Amt på baggrund af en ansøgning fra AquaPri ApS (tidligere Frederiksværk Åleexport A/S) en revideret hav- brugstilladelse til Onsevig Havbrug, hvorved havbruget fik tilladelse til at øge udledningen af kvælstof med 0,87 ton fra 15,6 ton til 16,47 ton samt at anvende og udlede kobber og tre typer af antibiotika.
3
Af den reviderede tilladelses vilkår 30 fremgik, at havbruget senest den 15. marts 2014 skulle indsendes ansøgning om godkendelse efter miljøbeskyttelses- loven, da havbrug var blevet en listevirksomhed.
Det fremgik endvidere af tilladelsen, at Storstrøms Amt havde foretaget en VVM-screening af den øgede kvælstofudledning fra havbruget, og at det var amtets vurdering, at den øgede udledning af kvælstof ikke medførte væsentlige miljøpåvirkninger af det nærliggende Natura 2000-område nr. 173, og at projek- tet derfor ikke var VVM-pligtigt. Amtet vurderede endvidere, at der ikke var kvælstoffølsomme arter eller naturtyper i området, som ville blive væsentligt påvirket af den øgede kvælstofudledning fra havbruget.
Tilladelsen blev påklaget til Naturklagenævnet, der i en afgørelse af 25. maj 2007 ikke fandt grundlag for at tilsidesætte Storstrøms Amts vurdering og der- med ikke afgørelsen om, at projektet ikke var VVM-pligtigt.
Naturklagenævnet begrundelse for sin afgørelse var bl.a. følgende:
”Klageren har primært anført, at projektet kan påvirke et Natura 2000- område, idet amtet har tilladt en merudledning til et farvand, hvor mål- sætningen ikke er opfyldt, samt at det er i strid med WMdirektivet, at der ikke er foretaget en kumulativ vurdering.
I sager, hvor der kan være tale om påvirkning af et internationalt natur- beskyttelsesområde, skal amtet påse, at habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, er overholdt. Efter denne bestemmelse skal alle planer eller projekter, der ikke er direkte forbundet med eller nødvendige for lokaliteternes forvaltning, men som i sig selv eller i forbindelse med andre planer og projekter kan påvirke en sådan lokalitet væsentligt, vurderes med hen- syn til deres virkninger på lokaliteten under hensyn til bevaringsmål- sætningerne for denne.
Habitatreglerne gælder ved siden af WM-reglerne og angiver en særlig målrettet og skærpet vurdering, når der er tale om risiko for påvirkning af et habitatområde. Ved WM-screeningen, der bl.a. skal forholde sig til den påvirkning af habitatområdet, som den øgede udledning medfører, skal der derfor tages hensyn til habitatreglerne.
Hvis amtet ikke kan udelukke, at projektet vil på virke den udpegede lokalitets gunstige be- varingsstatus væsentligt, er der således i WM-reglernes forstand tale om, at projektet må antages at kunne få væsentlig indvirkning på mil- jøet ,hvilket ifølge samlebekendtgørelsens § 3, stk. 2, udløser krav om WM-undersøgelse.
Naturklagenævnet kan alene foretage en retlig prøvelse af amtets afgø- relse og foretager normalt ikke en egentlig efterprøvelse af myndighe- dens faglige og teknisk prægede vurdering af anlæggets miljømæssige konsekvenser.
4
Naturklagenævnet tager ved sagens vurdering i relation til WM- og ha- bitatreglerne udgangspunkt i, at det ikke i forbindelse med en screening kan kræves, at der foretages en undersøgelse i relation til alle de fakto- rer, der kan indgå i en proces. Vurderingerne af de konkrete forhold må baseres på almen kendt viden om de pågældende forhold og beslæg- tede sager. En dyberegående undersøgelse skal foretages, når der er konkrete, faktuelle indikationer for risiko.
Det fremgår af sagen, at den accepterede udledning for Onsevig Hav- brug indgår i en fælles ramme for de eksisterende dambrug, der er fast- lagt i regionplanen, og som konkret er sat i forhold til havbrugets pro- duktion. Storstrøms Amt har henvist dertil, og Lolland Kommune har endvidere henvist til, at havbruget er placeret i overensstemmelse med regionplanens retningslinjer.
De nævnte forhold er ikke ensbetydende med, at kravene efter WM- og habitatreglerne er opfyldt, og fritager derfor ikke myndighederne for en selvstændig vurdering i relation til de nævnte bestemmelser. Det fremgår i øvrigt, at den generelle målsæt- ning for vandområdet ikke er opfyldt.
Amtet har imidlertid foretaget en konkret vurdering af projektet på baggrund af eksisterende viden om miljøtilstanden i de omhandlede be- skyttede havområder og ud fra kendskab til de pågældende beskyttede arter. Amtet har herved vurderet, at udledningen ikkevil indebære en væsentlig påvirkning af kvælstoffølsomme arter og naturtyper, som indgår i udpegningsgrundlaget for naturbeskyttelsesområdet.
Sammenhængen i de fire dambrugssager, samme ansøger, samtidig sagsbehandling, henvisningerne til de øvrige dambrugssager og den fælles regionplanmæssige ramme samt bemærkningerne vedrørende forbrug af medicin mv. i havbrugstilladelserne for de fire dambrug, vi- ser, at der er sket en vis fælles vurdering af de foreliggende sager.
Ud- gangspunktet om, at rammen i regionplanen er overholdt, er som nævnt ikke tilstrækkeligt efter WM-reglerne, der stiller krav om envur dering af projektet i kumulation med andre projekter. Danmarks Natur- fredningsforening må derfor gives medhold i, at vurderingen ikke er i overensstemmelse med WM-reglerne, da der ikke er foretaget en kumu- lativ vurdering af de samtidig behandlede dambrug i samme område.
Der foreligger således en mangel i screeningsafgørelsen.
Lolland Kommune, der nu er myndighed på området, har imidlertid ef- terfølgende konkret vurderet, at den samlede merudledning fra de fire dambrug er marginal, og at en samlet vurdering ikke kan medføre et andet resultat.
Naturklagenævnet finder ikke grundlag for at tilsidesætte de involvere- deVVM-myndigheders faglige vurdering af ændringen og dermed hel- ler ikke afgørelsen om, at projektet ikke er WMpligtigt. På denne bag- grund finder Naturklagenævnet heller ikke, at den konstaterede man- gel ved screeningen er så væsentlig, at den konkret kan bevirke afgørel- sens ugyldighed. Storstrøms Amts screeningsafgørelse af 27. oktober 2006 står derfor ved magt.”
5
AquaPri ApS ansøgte den 14. marts 2014 som ejer af Onsevig Havbrug om mil- jøgodkendelse i henhold til godkendelsesbekendtgørelsens § 69, stk. 2.
Miljøstyrelsen meddelte den 16. december 2014 miljøgodkendelse af Onsevig Havbrug i medfør af miljøbeskyttelseslovens § 33, stk. 1. I miljøgodkendelsen foretog Miljøstyrelsen bl.a. en såkaldt "væsentlighedsvurdering" efter habitatdi- rektivets artikel 6, stk. 3, og konkluderede, at der forelå fornøden vished for, at miljøgodkendelsen ikke ville medføre en væsentlig påvirkning af det omkring- liggende Natura 2000-område nr. 173.
Ifølge afgørelsens vilkår B14 må havbruget maksimalt udlede 16,5 ton kvælstof, 1,8 ton fosfor og 88 ton organisk stof i produktionsperioden, der er fra den 1. april – 31. december. Uden for denne periode må der ikke opbevares fisk i hav- brugets netbure.
Miljøstyrelsens miljøgodkendelse af Onsevig havbrug blev påklaget til Miljø- og Fødevareklagenævnet.
Miljø- og Fødevareklagenævnet traf den 13. marts 2018 afgørelse om, at miljø- godkendelsen af Onsevig Havbrug, som tillader den fortsatte drift af havbruget i en situation, hvor der ikke tidligere er gennemført en vurdering efter habitat- direktivets artikel 6, stk. 3, af den samlede virksomhed, skal undergives en for- udgående væsentlighedsvurdering og om nødvendigt en habitatkonsekvens- vurdering.
Miljø- og Fødevarenævnet anfører i sin afgørelse, at Naturklagenævnet i sin af- gørelse af 25. maj 2007 ikke fandt grundlag for at tilsidesætte amtets faglige vur- dering af merudledning af kvælstof.
Miljø- og Fødevareklagenævnet vurderer imidlertid, at Naturklagenævnet skulle have gennemført en vurdering af ikke alene den øgede kvælstofudled- ning, men af havbrugets - og de øvrige havbrugs - samlede påvirkning af de omkringliggende Natura 2000-områder, idet vurderingen efter habitatdirekti- vets artikel 6, stk. 3, skal ske på baggrund af de kumulative virkninger.
Miljø- og Fødevareklagenævnet har i sin vurdering om miljøforholdene i rela- tion til havbrugene generelt lagt vægt på følgende bl.a.:
”7.2.1 Generelt om miljøforhold i relation til havbrug
Havbrug udleder kvælstof (N) og fosfor (P) på uorganisk form, samt som organisk stof (BI5).
Udledninger af de to former for næringsstoffer fra havbrug kan bidrage til algeopblomstringer, da planktonalger har brug for næringsstoffer på uorganisk form for at kunne vokse og formere sig.
6
Udledninger af organisk stof (BI5) fra havbrug kan også indirekte bi- drage til algeopblomstringer, da det kvælstof og fosfor, der er bundet i det organiske stof, omdannes til uorganiske næringsstoffer, når det or- ganiske stof nedbrydes.
Algeopblomstringer medfører mere uklart vand, og bundvegetation, så- som ålegræs og makroalger, der er afhængige af tilførsel af lys, bliver derved udskygget eller får reduceret vækst. Dette medfører, at udbre- delsen og tætheden af bundplanter reduceres, da de ikke kan gro til til- svarende dybde som tidligere.
Udledninger af næringsstoffer kan også medføre øget vækst af epifytter (alger) på bundvegetationen samt øge forekomsten af trådalger, hvilket ligeledes kan være med til at udskygge bundlevende planter.
Mindsket udbredelse og tæthed af bundvegetation såsom ålegræs kan have en negativ virkning på fauna, der har bundvegetationen som føde- grundlag eller som levested.
Udledninger af organisk stof (BI5) og næringsstoffer fra havbrug kan endvidere hhv. direkte og indirekte medvirke til, at der opstår iltsvind, når organisk stof (BI5) i form af foderspild og fiskefækalier samt dø- de alger efter en algeopblomstring nedbrydes på bunden under forbrug af ilt. Sådanne iltsvind kan medføre, at bunddyr og planter i området dør.
Hvis strømmen ved et havbrug går fra havbruget og ind i et habitatom- råde, kan havbrugets udledning af næringsstoffer og organisk stof der- med påvirke habitatområders marine udpegningsgrundlag negativt, hvis udpegningsgrundlagets naturtyper eller arter er følsomme over for næringsstoftilledning, iltsvind, ændringer i udbredelsen og tætheden af bundvegetationen eller den dertil tilknyttede fauna.”
I den konkrete vurdering af Onsevig Havbrug har Miljø- og Fødevareklagenæv- net lagt vægt på følgende bl.a.:
”7.2.2 Den konkrete vurdering af Onsevig Havbrug
Indledningsvist bemærker Miljø- og Fødevareklagenævnet, at de kon- krete planer vedrørende Natura 2000-områderne i lighed med de mere overordnede planer (vandplaner og vandområdeplaner) viser, at den samlede økologiske tilstand i område 173 beliggende ca. 1,7 km fra hav- bruget har en moderat tilstand, og at området er følsomt overfor på- virkninger af kvælstof og fosfor.
Det fremgår af Natura 2000-planerne 2010-2015 for områderne nr. 173, 170 og 162, at prognoserne for de marine naturtyper Sandbanke (1110), Bugt (1160) og rev (1170) er ugunstig eller vurderet ugunstig. Det frem- går ikke af Natura 2000-planerne for 2016-2021, hvorvidt prognosen for de pågældende naturtyper er ændret, hvorfor det må lægges til grund, at prognoserne som anført i Natura 2000-planerne 2010-2015 fortsat er gældende.
7
Af Natura 2000-planerne for områderne nr. 173, 170 og 162 fremgår det, at næringsstofbelastning udgør en trussel for de marine naturtyper sandbanke, bugt og rev.
Det fremgår endvidere af den oprindelige basisanalyse til Natura 2000-planen 2010-2015 for område nr. 173, at eutrofiering er en trussel for alle marine naturtyper. I Afsnit 4, Konstaterede trusler: er anført:
” Marine naturtyper: Området er hydrologisk meget heterogent og be- lastningen af området er derfor meget forskellig. Dels sker der en lokal belastning fra et stort opland og fra 4 havbrug, dels belastes området af det gennemstrømmende vand fra Østersøen og Kattegat.
…
Ålegræsset findes generelt kun veludviklet på dybder over 2 m. På det lave vand langs kysten er der mange steder meget store forekomster af trådalger, et tydeligt tegn på, at området er belastet af næringsstoffer.”
Truslen beskrevet i den oprindelige basisanalyse må efter nævnets vur- dering anses for fortsat at bestå, da der – generelt - ikke er foretaget en fornyet konkret vurdering af truslen fra eutrofiering i basisanalysen til den nye Natura 2000-plan for området.
Det fremgår endvidere af vandplanen, at havbrugenes udledning af kvælstof og fosfor i sommerperioden, hvor næringsstofbelastningen fra land er lav, og mængden af planktonalger i vandet er begrænset af de tilførte næringsstofmængder, kan udgøre et væsentligt bidrag til fortsat vækst af planktonalger i vandet.
Målsætningen for de marine naturtyper er en gunstig naturtilstand. Det følger af habitatdirektivets artikel 1, litra e, at en naturtypes bevarings- status anses for gunstig, når det naturlige udbredelsesområde og de arealer, det dækker inden for dette område, er stabile eller i udbredelse, og den særlige struktur og de særlige funktioner, der er nødvendige for dets opretholdelse på lang sigt, er til stede og sandsynligvis vil være det i en overskuelig fremtid, samt når bevaringsstatus for de arter, der er karakteristiske for den pågældende naturtype, er gunstig efter litra i).
I den overordnede målsætning i Natura 2000-planen for område nr. 173 2016-2021 er der
”især fokus på de fladvandede marine havområder […] I området skal fødegrundlaget for de rastende fugle og livet omkring de fladvandede områder sikres især ved en mindskelse af næringsstofudvaskningen til de marine områder.”
Videre er det en målsætning
”At de store marine områder har god vandkvalitet og en artsrig flora og fauna […]”
8
I miljøgodkendelsen kan det aflæses af figur 6 og 7, der er baseret på en modellering af virkningen af Onsevig Havbrugs udledning af nærings- stoffer i kumulation med udledningen fra Fejø, Skalø og Rågø hav- brugsproduktion, at havbrugenes udledning af næringsstoffer i perio- der føres med strømmen ind i Natura 2000-område nr. 173, 170 og 162. Det fremgår af figurerne, at havbrugenes udledning af ammonium og orthofosfat fører til en afvigelse fra baggrundskoncentrationen af total kvælstof og total fosfor i Natura 2000-områderne nr. 173, 170 og 162 med op til henholdsvis 6-8 %, 2-4 % og 2-4 %.
Det er på denne baggrund Miljø- og Fødevareklagenævnets vurdering, at den belastning med næringsstoffer, som udgår fra Onsevig Havbrug, i kumulation med udledningerne fra øvrige havbrug og andre punktkil- der kan påvirke Natura 2000-områderne væsentligt, og at risiko for skade på områdernes udpegningsgrundlag derfor ikke på forhånd kan udelukkes.
Det følger herefter af habitatbekendtgørelsens § 6, stk. 2, at der skal fo- retages en konsekvensvurdering af projektet i kumulation med alle øv- rige relevante planer og projekter, der kan påvirke de omkringliggende Natura 2000 områder, og deres udpegningsgrundlag.
Miljø- og Fødevareklagenævnet bemærker, at det forhold, at indsatser foretaget via vandplanlægningen samlet set kan have en positiv effekt på visse naturtyper og arter, er uden betydning for vurderingen af, om kvælstofbelastningen, der udgår fra havbrug, i sig selv eller i kumula- tion kan have en væsentlig påvirkning af udpegningsgrundlaget for Natura 2000-områder. Vandplanernes indhold tilsidesætter således ikke habitatbekendtgørelsens krav om at foretage en konkret væsentligheds-og eventuelt også en konsekvensvurdering.
På den baggrund ophæver Miljø- og Fødevareklagenævnet Miljøstyrel- sens afgørelse om miljøgodkendelse, og hjemviser sagen til fornyet be- handling i styrelsen med henblik på, at Miljøstyrelsen foretager en kon- sekvensvurdering af havbrugets samlede påvirkning af de omkringlig- gende Natura 2000 områder, nr. 173, 170 og 162 og eventuelt andre rele- vante Natura-2000 områder inden for modelområdet.”
Natur- og planforhold Af Natura 2000-planen for perioden 2010-2015 for område nr. 173 fremgår føl -gende bl.a.:
” Natura 2000-planlægning
EU’s Natura 2000-direktiver (fuglebeskyttelses- og habitatdirektiverne) forpligter Danmark til at gøre den nødvendige indsats for at sikre eller genoprette en række sjældne, truede eller karakteristiske naturtyper og arter.”
…
9
”Planen omfatter ”udpegningsgrundlaget” , dvs. de naturtyper og arter, som området er udpeget for.”
Udpegningsgrundlaget for området omfatter de marine habitatnaturtyper Sandbanke (1110), Vadeflade (1140), Bugt (1160), Rev (1170) og Lagune (1150).
Af planens afsnit ”Trusler mod områdets naturværdier” fremgår følgende bl.a.:
”Næringsstofbelastning / Reduktion i fødegrundlag
Tilledning af næringsstoffer til marine områder og til ferskvand er en trussel mod naturtilstanden. I kystfarvandene ses det bl.a. ved store fo- rekomster af trådalger. Ålegræsset har tidligere været meget udbredt i store dele af området, men har de seneste år været i markant nedgang. Nedgangen gælder både ålegræssets dybdeudbredelse og tæthed. I takt med effekterne af øget næringsbelastning, bl.a. ålegræssets tilbagegang, er flere arter af ynglende og vinterrastende kystfugle gået tilbage. ”
Under afsnit ”Tilstand og bevaringsstatus/prognose” fremgår, at bevaringssta- tus for naturtyper og arter er en vurdering af, hvordan deres tilstand vil være i fremtiden, såfremt der ikke sker ændringer i udnyttelsen og i de trusler, der ek- sisterer i dag.
Det fremgår, at prognosen er ugunstig eller vurderet ugunstig for de marine na- turtyper sandbanke, bugt og rev bl.a. pga. næringsstofbelastning. Prognosen er ukendt for naturtyperne lagune og vadeflade, da naturtyperne ikke er kortlagt.
Under afsnittet ”Målsætning” fremgår, at det overordnede mål er at sikre eller genoprette gunstig bevaringsstatus for de naturtyper og arter, der udgør ud- pegningsgrundlaget i de enkelte Natura 2000-områder.
Det fremgår, at det overordnede mål for Natura 2000-område 173 er følgende bl.a.:
” At de store marine områder har god vandkvalitet og en artsrig flora og fauna, der tilfredsstiller livsbetingelserne for de internationalt vig- tige forekomster af trækkende vandfugle, bl.a. knopsvane, sangsvane, grågås og troldand, som Danmark har et særligt ansvar for at beskytte” .
Endvidere fremgår, at der opstilles konkrete målsætninger, som fastlægger de langsigtede mål for naturtyper og arter i Natura 2000-område nr. 173, og at må- lene skal søges opnået på baggrund af bedste faglige viden og ud fra et forsig- tighedsprincip. For så vidt angår naturtyper og arter skal de have en gunstig bevaringsstatus.
Af afsnittet ”Indsatsprogram” fremgår følgende bl.a.:
10
” Generelle retningslinjer
…
1.1 Reduktion af kvælstof-deposition på områdets habitatnaturtyper forventes at ske ved administration af husdyrgodkendelsesloven, der med ændring af 10. februar 2011 har fastlagt et særligt beskyttelsesni- veau af hensyn til bevaringsmålsætningen i Natura 2000-planlægnin- gen. Den øvrige tilførsel af næringsstoffer til typerne reduceres, herun- der fra dræntilløb og fodring. For marine naturtyper, større søer og vandløb reguleres tilførslen af næringsstoffer via vandplanen.
…
1.8 For de marine naturtyper sikres det, at projekter og aktiviteter ikke skader lokaliteten.”
Af afsnit om ”Sammenhæng og synergi med vandplan” fremgår følgende bl.a. :
” Natura 2000-planen er koordineret med vandplanen. Ifølge Vandram- medirektivet må tilstanden af vandområderne ikke forringes, og vand- planens indsatsprogram vil generelt forbedre den eksisterende vand- kvalitet i større søer, vandløb, fjorde og kystvande.”
…
Planlagt indsats efter vandplanen der kan påvirke udpegningsgrundla- get i et Natura 2000-område væsentligt, skal konsekvensvurderes i hen- hold til habitatdirektivets artikel 6, stk. 3. Indsatsen kan i givet fald kun gennemføres, hvis det på grundlag af bedste faglige viden dokumente- res, at aktiviteten ikke vil skade bevaringsmålsætningen for området.”
Af Basisanalyse for Natura 2000 område 173, Smålandsfarvandet og Guldborgs- und med kyster der ligger til grund for udarbejdelsen af Natura 2000-plan for område nr. 173, fremgår under afsnit 4 om” Konstaterede trusler” følgende bl.a.:
” 4.1 Eutrofiering
Marine naturtyper: Området er hydrologisk meget heterogent og be- lastningen af området er derfor meget forskellig. Dels sker der en lokal belastning fra et stort opland og fra 4 havbrug, dels belastes området af det gennemstrømmende vand fra Østersøen og Kattegat.
Ålegræsbede er gennem en årrække undersøgt langs flere transekter i hele Smålandsfarvandet. I resten af området, Guldborgsund og Røds- and, er der fra 1998 ført tilsyn hvert 2.-3. år.
11
Ålegræsset findes generelt kun veludviklet på dybder over 2 m. På det lave vand langs kysten er der mange steder meget store forekomster af trådalger, et tydelig tegn på at området er belastet af næringsstoffer.”
Det fremgår af Natura 2000-planen 2010-2015 for område nr. 170, at udpeg- ningsgrundlaget er den marine naturtype Rev (1170).
Af afsnit ”Trusler mod områdets naturværdier” fremgår følgende bl.a.:
”Den største trussel mod revet er i dag den næringsstofbelastning med kvælstof og fosfor fra omkringliggende farvande, samt kvælstof fra luf- ten, hvilket påvirker vegetationen på stenrevet negativt.”
Det fremgår, at prognosen er ugunstig eller vurderet ugunstig for naturtypen rev som følge af næringsstofbelastning.
Af afsnittet ”Overordnet målsætning for Natura 2000-området Kirkegrund” fremgår, at det overordnede mål for området er, at revene opnår god vandkva- litet og rummer et artsrigt dyre og planteliv. Det konkrete mål for naturtyper og arter i området nr. 170 er, at naturtypen sikres en gunstig bevaringsstatus.
Af planens afsnit ”Indsatsprogram” , fremgår følgende bl.a.:
”Areal og tilstand af udpegede naturtyper og levesteder for udpegede arter må ikke gå tilbage eller forringes.
1.1 For marine naturtyper reguleres tilførslen af næringsstoffer via vandplanen.
1.2 For den marine naturtype rev skal det sikres, at projekter og aktivi- teter ikke skader lokaliteten.”
Af afsnit ”Sammenhæng og synergi med vandplan” fremgår følgende bl.a.:
” Natura 2000-planen er koordineret med vandplanen. Ifølge Vand ram- medirektivet må tilstanden af vandområderne ikke forringes, og vand- planens indsatsprogram vil generelt forbedre den eksisterende vand- kvalitet i større søer, vandløb, fjorde og kystvande. Forbedringen sker ved reduktion i tilførslen af næringsstoffer og miljøfarlige stoffer samt stedvis sikring af en mere naturlig hydrologi i ådale.”
Det fremgår af Natura 2000-planen 2010-2015 for område nr. 162, at udpeg- ningsgrundlaget er bl.a. Sandbanke (1110), Vadeflade (1140), Lagune (1150), Bugt (1160) og Rev (1170). Endvidere er udpegningsgrundlaget for fuglebeskyt- telsesområdet nr. F95. Der er tale om Sangsvae, Grågås, Troldand og Rørhøg. Det hedder i planen bl.a.:
12
”Næringsstofbelastning Tilførsel af næringsstoffer er en trussel mod laguner og kystnære hav- naturtyper. Næringsstoftilførslen resulterer i en formindskelse af area- let med ålegræs, der ud over at være fødegrundlag for rastende skeand, knop- og sangsvane også er levested for en række marine dyr.”
I planen er foretaget en vurdering af prognosen for naturtyper og arter i områ- det, der viser bl.a., at prognosen er ugunstig eller vurderet ugunstig for:
” …
De marine naturtyper bugt og sandbanke pga. næringsstofbelastning.”
Af afsnit ”Overordnet målsætning for Natura 2000-området” fremgår bl.a.:
” De marine naturtyper lagune, bugt og rev samt strandengene er vig- tige i dette Natura 2000-område, da de udgør en meget stor del af area- let. De marine naturtyper er desuden vigtige som fourageringsområder for flere arter af rastende fugle, over for hvilke Danmark har et særligt internationalt ansvar. Strandengene er tilsvarende det primære yngle- område for truede ynglefugle på udpegningsgrundlaget. … Det overordnede mål for Natura 2000-område 162 er:
De marine naturtyper sikres god vandkvalitet med et artsrigt dyre- og planteliv og opretholdes som godt raste- og/eller fourageringsområde for internationalt vigtige forekomster af rastende knopsvane, sangsvane og troldand samt ynglende terner.
…
Konkrete målsætninger for naturtyper og arter
Der opstilles følgende konkrete målsætninger, som fastlægger de lang- sigtede mål for naturtyper og arter i Natura 2000-område 162:
Naturtyper og arter sikres gunstig bevaringsstatus.”
Af afsnittet om ”Indsatsprogram” fremgår under ”Generelle retningslinjer” bl.a.:
”1.2. For de marine naturtyper sikres det, at projekter og aktiviteter ikke skader lokaliteterne.”
Det fremgår endvidere, at Natura 2000-planen er koordineret med vandplanen. Ifølge Vandrammedirektivet må tilstanden af vandområderne ikke forringes, og vandplanens indsatsprogram vil generelt forbedre den eksisterende vandkvali- tet i større søer, vandløb, fjorde og kystvande.
13
Af Natura 2000-planen 2016-2021 for område nr. 173 fremgår, at Natura 2000- planen har fokus på arealrelaterede indsatser og rummer ikke indsatskrav ved- rørende vandkvalitet, som sikres gennem vandplanlægningen, ligesom der hel- ler ikke stilles konkrete krav til reduktion af kvælstofdeposition.
Af Natura 2000-planen fremgår endvidere, at udpegningsgrundlaget er uæn- dret fra sidste planperiode.
Det fremgår af afsnittet ”Det overordnede mål for Natura 2000-område 173” bl.a., at:
”At de store marine områder har god vandkvalitet og en artsrig
flora og fauna, der tilfredsstiller livsbetingelserne for de interna- tionalt vigtige forekomster af trækkende vandfugle, bl.a. knop- svane, sangsvane, grågås og troldand, som Danmark har et sær- ligt ansvar for at beskytte.
Områdets økologiske sammenhæng og robusthed (dets økologi-
ske integritet) sikres som helhed i form af en
o hensigtsmæssig drift og hydrologi, o lav næringsstofbelastning samt o gode etablerings- og spredningsmuligheder for arterne.”
Af Natura 2000 Basisanalyse 2016-2021 – Smålandsfarvandet nord for Lolland, Guldborg Sund, Bøtø Nor og Rødsand-Hyllekrog – Natura 2000-område nr. 173, habitatområde H152, Fuglebeskyttelsesområde F82, F83, F85 og F86 , frem -går, at trusler i form af næringsberigelse ikke er omfattet af analysen.
Vandplan og vandområdeplan Vandplan for Smålandsfarvandet 2010-2015 er udarbejdet efter bestemmelserne i miljømålsloven, der lovmæssigt implementerer EU’s vandrammedirektiv (di- rektiv nr. 2000/60/EF af 23. oktober 2000) i Danmark.
Vandplanen skal ifølge lovgivningen sikre, at vandløb, søer, kystvande og grundvandsforekomster i udgangspunktet opfylder miljømålet ”god tilstand” inden udgangen af 2015. Endvidere skal det sikres, at eventuelle forringelser af tilstanden for vandområderne forebygges.
Af vandplanens afsnit om ”Miljømål” fremgår bl.a.:
”Generelle miljømål Overfladevand har opnået god tilstand, når både den økologiske til- stand og den kemiske tilstand er god.
14
God økologisk tilstand for overfladevand er udtryk for en ”svag afvi- gelse fra en tilstand upåvirket af menneskelig aktivitet (referencetilstan- den)” . … 1.2.4 Miljømål for kystvande Miljømålet omfatter økologisk og kemisk tilstand. Den økologiske til- stand gælder ud til 1-sømilgrænsen, mens den kemiske tilstand gælder ud til 12-sømilgrænsen. De marine vandområder i Hovedvandopland Smålandsfarvandet fastsættes med miljømålet ”god økologisk tilstand.”
Af afsnit om ”Indsatsprogram og prioriteringer” fremgår, at om havbrug føl - gende bl.a.:
” 50) Skaldyrsopdrætsanlæg og havbrug skal som udgangspunkt place- res a. på vanddybder større end, hvad der svarer til den forventede gen- nemsnitlige dybdeudbredelse af ålegræs og den naturlige variation (ved vandplanens mål om god tilstand) b. i områder med gode strømforhold.”
Af planens afsnit om ”Påvirkninger” fremgår følgende bl.a. :
”Havbrug Der forekommer 9 havbrug i smålandsfarvandet:
Kongsnæs Havbrug Grønsund Havbrug Skalø Havbrug Rågø Havbrug Fejø Havbrug Onsevig Havbrug Musholm Lax A/S Musholm Lax A/S AFT-Bisserup Havbrug
Udledningen af kvælstof, fosfor og BI5 fra havbrugene udgør henholds- vis 23 %, 17 % og 35 % af den samlede udledning fra punktkilderne til Hovedvandopland Smålandsfarvandet.
På årsplan bidrager havbrugene kun med en mindre del af den samlede næringsstofbelastning til kystvandene. I sommerperioden hvor næ- ringsstofbelastningen fra land er lav, og mængden af planktonalger i vandet er begrænset af de tilførte næringsstofmængder, kan havbruge- nes udledning af kvælstof og fosfor dog lokalt udgøre et væsentligt bi- drag til fortsat vækst af planktonalger i vandet.
Sæsonvariationen i udledningen af næringsstoffer fra havbrug skyldes, at fiskene sættes ud i burene om foråret, og fodringen (og hermed ud- ledningen af næringsstoffer) tiltager hen mod slagtningen af fiskene om efteråret. Næringsstofudledningen fra havbrug, om end relativ begræn-
15
set set i forhold til den samlede årlige næringsstofbelastning, kommer dog på et kritisk tidspunkt af året, hvor betydningen lokalt ikke nød- vendigvis er uvæsentlig i forhold til miljøtilstanden.
Der vil i forbindelse med medicinering af fiskene i burene være en ri- siko for spredning af eksempelvis antibiotika til det omgivende vand- miljø.
…
2.3.3 Kystvande
Kystvandene i Hovedvandopland Smålandsfarvandet har gennem årene været væsentlig belastet med næringsstofferne kvælstof og fosfor fra land, og for det åbne farvand har belastningen fra atmosfæren også væsentlig betydning. Det har generelt betydet store opblomstringer af planteplankton og hurtigt voksende makroalger i fjorde og det har mange steder resulteret i en tilbagegang i udbredelsen af ålegræs.
…
Økologisk tilstand, nuværende
Den økologiske tilstand i kystområderne er i denne første vandplan overvejende baseret på en vurdering af dybdeudbredelsen af ålegræs, som er tæt korreleret med den generelle vandkvalitet i kystområderne. Ålegræs reagerer negativt på dårlige lysforhold, der i kystvandene ho- vedsageligt opstår ved høje belastninger af næringsstoffer og deraf føl- gende forøget vækst af plankton og énårige makroalger.
…
Trods faldet i næringsstofbelastningen har miljøtilstanden i vandområ- derne generelt ikke ændret sig tilstrækkeligt i gunstig retning, og det er nødvendigt yderligere at reducere påvirkningen med især kvælstof, men også fosfor.
Der er således ingen af vandområderne, hverken åbne eller lukkede, der har opnået en god økologisk tilstand mht. de biologi- ske kvalitetselementer, vurderet ud fra den nuværende tilstand af dyb- degrænse af ålegræs, se tabel 2.3.8.
I de klassificerbare områder vurde- res tilstanden således at være moderat eller dårligere, og i alle ikke-klas- sificerbare områder vurderes forholdene ikke at understøtte målopfyl- delse.
…
Størstedelen af hovedvandoplandets kystvandsareal er i moderat til- stand. Dette skyldes, at Smålandsfarvandet Åben del, som udgør den største del af området, er i moderat tilstand.”
16
Under afsnittet ”Miljøfarlige forurenende stoffer, herunder kemisk tilstand” fremgår det videre:
”For Smålandsfarvandet åben del, Agersø Sund nord og Karrebæk Fjord er den kemiske tilstand ”ikke god” . I resten af vandområderne i Smålandsfarvandet er den kemiske tilstand således ukendt. … Koordineret indsats med Natura 2000-planer
I Natura 2000-planlægningen er der som udgangspunkt lagt til grund, at vandplanlægningen i sig selv vil medføre en forbedret vandkvalitet og mere naturlig hydrologi. Det er derudover muligt via den efterføl- gende handleplanlægning at opnå synergieffekter ved at foretage en koordineret indsatsplanlægning for vandplanens vandområder og de naturtyper og arter, som er omfattet af Natura 2000-planer inden for ho- vedvandoplandet. Ved synergieffekt forstås, at bestemte valg og place- ringer af virkemidler på samme tid gavner både vandområderne og Na- tura 2000-områdernes udpegningsgrundlag. …
Indsatser i regi af vandplanen, der reducerer næringsstoftabet til vand- miljøet inden for et Natura 2000-område, vil ligeledes ofte have en posi- tiv effekt på tilstanden og opnåelse af gunstig bevaringsstatus for de na- turtyper og arter, der er direkte afhængige af vand, eksempelvis kilder, sø-typerne og de marine naturtyper samt arter som f.eks. andefugle og terner. …Vandplanens indsats forventes at bidrage til en forbedring af den ak- tuelle tilstand af de våde naturtyper og vandtilknyttede arter, der er omfattet af udpegningsgrundlaget i følgende 11 Natura 2000- områder: …
170 Kirkegrund 173 Smålandsfarvandet nord for Lolland, Guldborgsund, Bøtø.”
Miljørapport for vandplan 2010-2015 - 2.5 Smålandsfarvandet beskriver de sandsynlige væsentligste effekter på miljøet ved gennemførelse af vandplanen for Hovedvandopland Smålandsfarvandet i første vandplanperiode frem til ud- gangen af 2015.
Det fremgår af miljørapporten, at hensynet til beskyttelsesmål for udpegede be- skyttede områder (Natura 2000-områder) er integreret direkte i vandplanpro- cessen, og at vandplanerne i en række tilfælde berører Natura 2000-områder.
Efter habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, skal planer, der kan påvirke et Natura 2000 område væsentligt, vurderes med hensyn til planens virkning herpå, og der vil sideløbende med miljøvurderingen blive foretaget en habitatvurdering i medfør heraf.
17
Den økologiske tilstand i kystområderne er overvejende baseret på en vurde- ring af dybdeudbredelsen af ålegræs, som er tæt korreleret med den generelle vandkvalitet i kystområderne. Ålegræs reagerer negativt på dårlige lysforhold, der i kystvandene hovedsageligt opstår ved høje belastninger af næringsstoffer og deraf følgende forøget vækst af plankton og enårige makroalger.
Der er ingen af vandområderne, hverken åbne eller lukkede, der på nuværende tidspunkt har en god økologisk tilstand. I de klassificerbare områder vurderes tilstanden således at være moderat, og i alle ikke-klassificerbare områder vur- deres forholdene ikke at understøtte målopfyldelse. I miljørapporten hedder det endvidere:
”8.2.7.1 Retningslinjernes indhold
Retningslinjerne 49 og 50 har til formål at sikre, at skaldyrsfiskeri med bundslæbende redskaber, skaldyrsopdrætsanlæg og havbrug ikke for- ringer tilstanden i de områder, hvori der fiskes og placeres anlæg, såle- des at der sikres mulighed for opfyldelse af målene om god økologisk tilstand.
…
Skaldyrsopdrætsanlæg og havbrug skal som udgangspunkt placeres
a. på vanddybder større end, hvad der svarer til den forventede gen- nemsnitlige dybdeudbredelse af ålegræs og den naturlige variation (ved vandplanens mål om god tilstand)
b. i områder med gode strømforhold.
I Hovedvandopland Smålandsfarvandet foregår der ikke erhvervsmæs- sigt skaldyrsfiskeri, og der er ikke skaldyrsopdrætsanlæg i drift. Der er 10 havbrug og ingen ligger i Natura 2000-områder, men to ligger lige på grænsen til et Natura 2000- område. For de to gælder, at de ligger i strømfyldt farvand, hvor hovedstrømmen løber langs med grænsen til Natura 2000-området, hvorfor det vurderes, at påvirkningen af tilstan- den i Natura-2000 området vil være ubetydelig.
8.2.7.2 Indvirkning på den biologiske mangfoldighed, herunder flora og fauna
Retningslinje 49 for skaldyrsfiskeri med bundslæbende redskaber og retningslinje 50 for skaldyrsopdræt og havbrug vurderes i sig selv at have en positiv indflydelse på flora og fauna. Formålet med retnings- linjerne er netop at forhindre en forringelse af tilstanden for flora og fauna. Det vurderes, at retningslinjerne især vil have en positiv indfly- delse på ålegræs, da det sikres, at der kun fiskes skaldyr og placeres op- drætsanlæg og havbrug på vanddybder større end miljømålene for åle- græs i vandplanerne. Det sikres også, at skaldyrsfiskeriet foregår på en
18
måde, der giver mulighed for, at ålegræs kan brede sig ud til målsatte dybdegrænse i vandplanerne. Selve fangsten af skaldyr kan have en ne- gativ indflydelse på såvel skaldyrene som de dyr, der lever af skaldyr i de områder, hvor fangsten foregår. Men dette er netop søgt begrænset med retningslinje 49 b. Denne beskyttelse vil naturligvis også have po- sitiv indflydelse på flora og fauna i Natura 2000-områderne.
I forbindelse med tilladelser til skaldyrsfiskeri samt placering af op- drætsanlæg og havbrug i Natura 2000-områder, foretages der konse- kvensvurderinger inden en eventuel tilladelse kan meddeles.”
Habitatvurdering for vandplan 2.5 Smålandsfarvandet indeholder ingen omtale af en eventuel påvirkning fra havbrug på nærliggende Natura 2000-områder.
Det fremgår alene, at en reduktion af kvælstof og fosfor i marine Natura 2000-områder vil bidrage til en positiv effekt på en stor del af udpegningsgrundlaget i de marine Natura 2000-områder og bidrage til at opfylde bevaringsmålsætnin- gen for Natura 2000-områderne.
Det fremgår af Vandområdeplan for vanddistrikt Sjælland 2015-2021, at vand- områdeplanerne for indeværende planperiode udgør en opdatering og videre- førelse af vandplanerne for første planperiode.
Af vandområdeplanens afsnit om ”Påvirkning” fremgår følgende bl.a. :
”Ifølge vandrammedirektivet skal der i vandområdeplanerne gives et resumé af signifikante belastninger og virkninger for overfladevandets og grundvandets tilstand fremkaldt af menneskelig aktivitet.
…
2.2.1 Punktkilder
Punktkilder omfatter spildevandsudledninger fra renseanlæg, regnbe- tingede udløb, ukloakerede ejendomme i det åbne land, virksomheder, ferskvandsdambrug samt havbrug og indpumpningsanlæg.
Spildevandsudledningerne kan påvirke vandområdet med nærings- salte, organisk stof og andre forurenende stoffer, herunder anvende me- dicin- og hjælpestoffer i ferskvandsdambrug samt havbrug og ind- pumpningsanlæg.
…
Ved havbrug og indpumpningsanlæg forstås anlæg, der opdrætter fisk og anvender saltvand eller brakvand dertil. Opdræt sker i bure på havet (havbrug) eller i anlæg på land nær kysten (indpumpningsanlæg). I Vandområdedistrikt Sjælland er der 11 havbrug og indpumpningsan- læg.”
19
I forbindelse med vurderingen af tilstanden af kystvande fremgår bl.a.:
Kvalitetselementer
Tilstanden i kystvandområderne vurderes på baggrund af kvalitetsele- menterne ålegræs, klorofyl og bundfauna.
…
Datagrundlag
Tilstandsvurderingen bygger på de nyeste foreliggende data til og med 2013. Hvis nye data ikke findes, benyttes ældre data. Dog anvendes ikke data fra før 2007.”
Om konkrete miljømål for kystvande fremgår følgende bl.a.:
” I Vandområdedistrikt Sjælland er der fastsat en specifik målsætning for 33 kystvande. Miljømålet for kystvande omfatter både kemisk til- stand og økologisk tilstand. Kystvande i vandområdedistriktet skal som hovedregel kunne leve op til god kemisk tilstand og mindst god økolo- gisk tilstand.”
Det fremgår af afsnittet om ”Sammenfatning af indsatsprogram” om kystvande og om supplerende indsatser følgende bl.a.:
”Det fremgår af vandområdeplanens kapitel 4, at en række kystvande ikke lever op til miljømålene, og i kapitel 2 er der redegjort for, at til- standen i kystvande er påvirket af flere presfaktorer, herunder tilførsler af næringsstoffer m.v. Der er samlet set behov for yderligere reduktion af kvælstoftilførslen til kystvande, såfremt der skal opnås god tilstand i disse. På den baggrund fokuserer indsatsen i vandområdeplanerne, for at bringe kystvandene i god tilstand, på at nedbringe kvælstoftilførslen til kystvandene.
…
Aftale om Fødevare- og landbrugspakke
Aftaleparterne bag Fødevare- og landbrugspakken den 22. december 2015 er enige om, at den nyeste viden skal lægge til grund for opgørel- sen og håndtering af Danmarks indsatsbehov i forhold til udledningen af kvælstof.
På baggrund af resultaterne af arbejdet i Udvalget for kvæl- stofregulering er parterne enige om at iværksætte de nødvendige tiltag, der både kan sikre rum for at gennemføre de nødvendige lempelser af reguleringen og samtidigt sikrer en indsats ift. den danske landbase- rede udledning af kvælstof der - på linje med det tidligere udkast til vandområdeplaner - ikke udskyder mere end 6.200 tons kvælstof, der skal håndteres i perioden 2021-2027.
20
…
Det følger endvidere af aftalen, at der afsættes 43 ton kvælstof for at sikre, at de eksisterende havbrug, der ligger inden for vandområdepla- nerne, kan udnytte deres nuværende udledningstilladelse.
…
Med aftale om Fødevare-og landbrugspakke den 22. december 2015 er der vedtaget lempelser af kvælstofreguleringen, hvilket har betydning for det samlede indsatsbehov. Samlet set er det vurderingen at lempel- serne vil føre til en øget belastning på ca. 5.200 tons i forhold til belast- ningen i 2012.”
Det fremgår endvidere vedrørende afsnit” Akvakultur” , at:
” Havbrug reguleres via miljøgodkendelser efter miljøbeskyttelseslo- vens kapitel 5. I forbindelse med godkendelser af nye havbrug vurderes eventuelle påvirkninger af mål for de marine vandområder.”
I Miljørapport for Vandområdeplan 2015-2021 for Vandområdedistrikt Sjælland fra december 2014 beskrives de sandsynlige væsentlige effekter på miljøet ved gennemførelse af vandområdeplanen for Vandområdedistrikt Sjælland i 2. planperiode frem til udgangen af 2021.
Det fremgår af, at miljøvurderingen også indeholder en habitatvurdering efter habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, af planens påvirkning af Natura 2000-områ- der i vandområdedistriktet.
Det fremgår af rapporten, at vandområdeplanen overordnet vil bidrage til at forbedre vandmiljøet og at dens indsatsprogram vil have en positiv indvirkning på vandmiljøet.
Af afsnittet ”Indvirkning på miljøet” fremgår følgende bl.a.:
”Indsatsen i forhold til at reducerekvælstoftilledningen vil have positiv
betydning for de marine områder, som arealer i oplandet udleder til. ”
Af miljørapportens afsnit om ”Den sandsynlige, væsentlige indvirkning på mil- jøet” vedrørende kystvande fremgår følgende bl.a.:
” Vandområdeplan 2015-2012 for Vandområdedistrikt Sjælland vil be- tyde en væsentlig reduktion i kvælstoftilførslen til de marine områder, herunder også de marine habitatområder.
En reduktion i kvælstoftilførslen vil betyde, at klorofylkoncentrationen vil falde. Dermed vil vandet blive mere klart, og der vil blive bedre be- tingelser for den bundlevende flora og fauna.
21
I de kystnære områder kan der forventes en effekt af øget spildevands- rensning, opkøb af dambrug, etablering af vådområder og udtagning af landbrugsarealer.”
Den ”Sammenfattende redegørelse - vandområdeplan 2015-2021 for Vandområ- dedistrikt Sjælland” indeholder en beskrivelse af, hvordan miljøhensyn er inte- greret i Vandområdeplan 2015-2021, herunder hvordan vurderingerne i mil- jørapporten er taget i betragtning i vandområdeplanen, samt en sammenfatning af høringssvar.
Det fremgår bl.a., at redegørelsen indeholder en beskrivelse af ændringer til vandområdeplanerne i forhold til de forslag, der var i høring. Det hedder i den sammenfattede redegørelse bl.a.:
” Væsentlige ændringer som følge af aftalen om Fødevare- og land- brugspakken
Regeringen (Venstre) og Konservative, Dansk Folkeparti og Liberal Al- liance indgik den 22. december 2015 aftale om en Fødevare- og land- brugspakke, hvilket har medført en yderligere justering af vandområ- deplanerne i forhold til de forslag, der var i høring.
Aftalen indeholdt bl.a. lempelser af kvælstofreguleringen i form af ophævelse af randzo- ner, annullering af de planlagte yderligere 60.000 ha efterafgrøder, ud- fasning af reducerede gødningsnormer, justering af forbud mod jordbe- arbejdning samt en kommende vækstplan for akvakultur, hvilket med- førte behov for at genberegne kvælstofindsatsbehovet i vandområde- planerne.
Aftalen om Fødevare og landbrugspakken, herunder konsoli- deringen af kvælstofberegningerne, har ført til en justering af indsatsbe- hovet og indsatsprogrammet for kystvandområderne, samt anvendel- sen af undtagelser. Endvidere er det besluttet at indføre målrettet regu- lering fra dyrkningsåret 2018/19.
Samlet set medfører konsolideringen, at nettoindsatsbehovet for kvælstof i 2021 er opgjort til ca. 13.100 tons, hvoraf der udskydes 6.200 tons til tredje planperiode, som ligeledes var forudsat i udkastene til vandområdeplaner.”
Aftalen af 22. december 2015 om fødevare- og landbrugspakken blev præciseret ved aftalen ”Dansk akvakultur i vækst” af 30. juni 2016.
”I forbindelse med Fødevare- og landbrugspakken af 22. december 2015 indgået af regeringen, Dansk Folkeparti, Liberal Alliance og Det Kon- servative Folkeparti, blev det besluttet, at der skal laves en vækstplan for akvakultur.
Det fremgår af Vækstplanen bl.a.:
” 2. Indfasning af supplerende kvælstof til dambrug (og havbrug)
22
Den danske akvakultursektors vækst- og udviklingsmuligheder er i dag særligt begrænset af muligheden for udledning af kvælstof (N), hvilket er baggrunden for, at der i medfør af aftalen om
Fødevare- og landbrugspakken er afsat en supplerende N-kvote til dambrugssektoren på i alt 380 ton og her ud over 43 ton til havbrugs- sektoren.
De 380 ton kvælstof består af 200 ton kvælstof, som er afsat for at give de eksisterende dambrug mulighed for at udnytte deres fulde oprinde- lige fodertilladelser, der er blevet begrænset direkte eller indirekte på grund af vandområdeplanerne i medfør af vandrammedirektivet, hvil- ket også gælder for e 43 ton til havbrug.
Dertil kommer en supplerende N-kvote på 180 tons, der er afsat for at understøtte yderligere vækst i dambrugssektoren. Afsættelsen af de 180 tons N sikrer samtidig, at den frivillige opkøbsordning for dambrugsspærringer ikke de facto bliver en ophørsordning. Det forventes således, at dambrugserhvervet ved udgangen af 2021 kan have en samlet udledning på i størrelsesordenen ca. 850 tons N.”
Habitatkonsekvensvurdering af Onsevig Havbrug og Miljø- og Fødevarekla - genævnets afgørelse af 28. november 2025 Landbrugs- og Fiskeristyrelsen traf den 3. maj 2017 afgørelse om tilladelse til forlængelse af Onsevig Havbrugs placeringstilladelse.
Miljøstyrelsen besluttede den 25. marts 2021 at gennemføre en habitatkonse- kvensvurdering for Onsevig Havbrug efter fiskerilovens § 10 d, stk. 2, da styrel- sen vurderede, at placeringstilladelsen af 3. maj 2017 var behæftet med en retlig mangel, idet der ikke var gennemført en tilstrækkelig vurdering efter habitatdi- rektivets artikel 6, stk. 3, forud for tilladelsens meddelelse.
Miljøstyrelsen indhentede på den baggrund en habitatkonsekvensvurdering for havbruget udarbejdet af DHI.
Af Miljøstyrelsens afgørelse om havbrugstilladelse af 12. juni 2023 fremgår bl.a.:
”Som nævnt ovenfor har DHI på vegne af Miljøstyrelsen gennemført en habitatkonsekvensvurdering, som i endelig udgave er dateret 9/06/2023.
Rapporten vedlægges.
Rapporten konkluderer, at Onsevig havbrug såvel individuelt som ku- muleret med andre havbrug ”uden for enhver tvivl ikke vil påføre de nærmeste Natura 2000- områder N116 og N173 eller andre Natura 2000-områder skade på struktur, funktion og integritet” . Denne vurdering gælder såvel for havbrugets næringsstofbelastning som for brug af me- dicin og af kobber til imprægnering af net.
…
23
Miljøstyrelsen har på grundlag af ovennævnte vurderet, at styrelsen kan støtte den sammenfattende konklusion fra DHI om, at driften af Onsevig havbrug kumuleret med andre havbrug uden for enhver tvivl ikke vil påføre de nærmeste Natura 2000-områder N116 og N173 eller andre Natura 2000-områder skade på struktur, funktion og integritet.
Miljøstyrelsen finder på den baggrund ikke, at betingelserne for at gribe ind over for driften af havbruget med hjemmel i fiskerilovens § 10, d, stk. 2, er opfyldt.”
Miljøstyrelsens afgørelse blev herefter påklaget til Miljø- og Fødevareklagenæv- net.
Miljø- og Fødevareklagenævnet traf afgørelse i klagesagen den 28. november 2025, hvor nævnet ophævede Miljøstyrelsens afgørelse af 12. juni 2023 om ikke at træffe foranstaltninger over for driften af Onsevig Havbrug.
Af nævnets bemærkninger og afgørelse fremgår bl.a.:
”Miljø- og Fødevareklagenævnet har ved vurderingen lagt vægt på, at der ikke af habitatkonsekvensvurderingen fremgår en konkret begrun- delse for, hvorfor påvirkningen af henholdsvis naturtypen sandbanke (1110) og naturtypen bugter og vige (1160) som udpegningsgrundlag vurderes at være uden betydning for naturtypernes struktur og funk- tion og dermed for Natura 2000-områdets integritet.
…
Da habitatkonsekvensvurderingen ikke er i overensstemmelse med reg- lerne om habitatbeskyttelse i habitatdirektivet, finder Miljø- og Fødeva- reklagenævnet, at Miljøstyrelsens afgørelse om ikke at træffe foranstalt- ninger over for driften af havbruget i henhold til fiskerilovens § 10 d, stk. 2, er truffet på et utilstrækkeligt grundlag, og at afgørelsen derfor li- der af en væsentlig retlig mangel, som bevirker, at afgørelsen er ugyl- dig.”
EU-Domstolens dom af 10. november 2022 i sag C-278/21, AquaPri Østre Landsret besluttede i kendelse af 8. februar 2021 at forelægge spørgsmål for EU-Domstolen om fortolkningen af habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, og EU-Domstolen afsagde den 10. november 2022 dom i sag C-278/21, AquaPri.
Af dommens præmis 27 fremgår Østre Landsrets spørgsmål 1-3:
”1) Skal artikel 6, stk. 3, [første punktum], i [direktiv 92/43] fortol -kes således, at bestemmelsen finder anvendelse i en situation som den foreliggende, hvor der ansøges om tilladelse til fortsat drift af et eksisterende havbrug, når havbrugets virksomhed og udledning af kvælstof og andre næringsstoffer er uændret i forhold til den
24
virksomhed og udledning, som blev godkendt i 2006, men hvor der i forbindelse med den tidligere godkendelse af havbruget ikke er foretaget en vurdering af den samlede virksomhed og de kumula- tive virkninger af alle havbrug i området, idet de relevante myndig- heder alene har vurderet den samlede merudledning af kvælstof mv. fra det pågældende havbrug?
2) Har det betydning for besvarelsen af spørgsmål 1, at der i den nationale Vandområdeplan 2015-2021 er taget højde for tilstedevæ- relsen af havbrugene i området, idet der i forbindelse med planen er afsat en nærmere angivet mængde kvælstof for at sikre, at de ek- sisterende havbrug i området kan udnytte deres nuværende udled- ningstilladelser, og den faktiske udledning fra havbrugene holder sig inden for den fastsatte ramme?
3) Såfremt der i en situation som den foreliggende skal foretages en vurdering efter [...] artikel 6, stk. 3, [første punktum], [i direktiv 92/43,] har den relevante myndighed pligt til i forbindelse med denne vurdering at inddrage den ramme for kvælstofudledning, som er afsat i Vandområdeplanen 2015-2021, og eventuelle andre relevante oplysninger og vurderinger, der måtte fremgå af Vandområdeplanen og Natura 2000-planen for områ- det?”
Forklaringer Person, Vidne 1, Vidne 2 og Vidne 3Vidne 3 Vidne 3 har afgivet forklaring.
Person har forklaret bl.a., at han er direktør i sagsøger. Sagsøger har si- den 1990’ne drevet akvakultur fra havet. Virksomheden var i Efternavn-familien indtil sidste år, hvor en anden familie er kommet ind i ejerkredsen. Det er den samme teknik, man driver havbrug efter, som da han kom ind i virksomheden i 2006. Fiskene starter i dambrug på land, indtil de er 2 år og vejer ca. 1 kg. Deref- ter sættes de i bure på havet, indtil de bliver slaget i november måned. Fiskene er derfor næsten 3 år, når de slagtes. Sagsøger producerer regnbueørreder.
Havbrugssektoren består af fire virksomheder, der producerer nogenlunde det samme. Han vil tro, at der omsættes for 5-600 mio. kr., og at der opdrættes ca. 30.000 tons fisk årligt. Der kommer 3.000 tons fisk på havet i foråret. Der er lidt over 100 dambrug i Danmark.
Der er udledning af kvælstof og fosfor fra havbrug. Udledningen kommer ty- pisk fra foder. Endvidere imprægneres nettene, og det kan også afgive noget
25
forurening. De producerer inden for de givne rammer ca. 3.000 tons fisk årligt. Der udledes ca. 360 tons kvælstof fra alle havbrug, hvilket svarer til 0,5 % af de samlede udledninger i Danmark. De får besøg gennemsnitligt en gang om året af Miljøstyrelsen. Han tror ikke, at sagsøger har fået bøder, men de har nogle gange fået indskærpelser, for eksempel fordi en bøje har været forkert placeret. Sagsøger har seks havbrug.
DHI er en stor ingeniørvirksomhed, som sagsøger har brugt til at lave beregnin -ger, fordi DHI bl.a. har de bedste modeller. Sagsøger har vel betalt DHI om -kring 450.000 kr. De har ikke været i dialog med DHI ved besvarelsen af opdrag fra offentlige myndigheder.
Den opdaterede ansøgning om miljøgodkendelse af 25. juni 2014 er skrevet af Vidne 2, som er biolog og ansat hos sagsøger. Foreholdt figur 1 herfra har han forklaret, at han ikke ved, hvem der har udarbejdet den:
”
”
Foreholdt bilag 2 til ovennævnte ansøgning har han forklaret, at han ikke ved, om sagsøger har fået bilaget fra DHI:
26
”
Foreholdt miljøgodkendelsen for AquaPri af 2014 har han forklaret, at han vil tro, at den er lavet i samarbejde med DHI. Når sagsøger laver ansøgninger, sen- der de materiale til Miljøstyrelsen, der bestemmer vilkårene.
Vidne 1 har forklaret bl.a., at han er uddannet marinbiolog fra Odense Universitet i 1995, og han har været ansat under Miljø- og Fødevarekla- genævnet siden 2022. Han har ikke deltaget i sagsøgtes afgørelse fra 2018, men han har deltaget i afgørelsen fra 2025.
Foreholdt Natura 2000 Basisanalyse 2016-2021, kort, har han forklaret, at det med grønt angivne er rev, medens det med orange angivne er sandbanker:
”
”
Natura 2000-området er angivet med farverne grøn, orange og sandfarvet. On- sevig Havbrug ligger i den nordlige ende af kortet, det vil sig helt oppe i top- pen. Det relevante område for denne sag er således mod nord. Kortet baserer sig primært på en kortlægning fra 2004. Sandbanker ligger typisk i havene og er
27
værd at beskytte på grund af, at der for eksempel kan vokse ålegræs. Der er også beskyttelsesværdige dyrearter som for eksempel blåmuslinger. Områder med sandbanker er tillige vigtige for fuglelivet, fordi fuglene lever af dyr som for eksempel børsteorme, der er lever i området. Nogle af dyrene er afhængige af sand som for eksempel muslinger.
Bugter og vige ligger mere kystnært og er lidt mudrede og lidt mere forskellig- artede. Typisk er bugter og vige lavvandede områder. Det er et stort spisekam- mer for fugle og andre arter, og der vokser ålegræs. Der lever normalt mange arter, bl.a. muslinger, snegle og søstjerner.
Rev er meget ønskede i Danmark. Typisk er revene stenrev, og nogle rev kan være dannet af muslinger. På revene lever også alger. Revene er vigtige spise- kamre for fisk og fugle.
Foreholdt fra Natura 2000-plan 2010-2015, hvoraf fremgår:
” Næringsstofbelastning / Reduktion i fødegrundlag Tilledning af næringsstoffer til marine områder og til ferskvand er en trussel mod naturtilstanden. I kystfarvandene ses det bl.a. ved store fo-rekomster af trådalger. Ålegræsset har tidligere været meget udbredt i store dele af området, men har de seneste år været i markant nedgang. Nedgangen gælder både ålegræssets dybdeudbredelse og tæthed. I takt med effekterne af øget næringsbelastning, bl.a. ålegræssets tilbagegang, er flere arter af ynglende og vinterrastende kystfugle gået tilbage.”
har vidnet forklaret, at ålegræs, der vokser på havbunden, er afhængig af lys. Når der tilføres næringsstoffer, vokser alle planter, herunder planktonalger, og det betyder, at der skygges for ålegræsset. Også trådalger vokser, og det påvir- ker ålegræsset. Trådalger vokser meget hurtigere end ålegræs og skygger der- med. Når planktonalgerne dør, synker de ned på bunden, hvilket også kan på- virke ålegræsset.
Foreholdt fra samme Natura 2000-plan 2010-2015, hvoraf fremgår:
”Prognosen er ugunstig eller vurderet ugunstig for:
De marine naturtyper sandbanke, bugt og rev vurderes
ugunstige bl.a. pga. næringsstofbelastning. Rev muligvis til- lige som følge af fiskeri med bundslæbende redskaber.
…”
har vidnet forklaret, at det betyder, at de nævnte naturtyper ikke har opnået den tilstand, som kræves. Naturtyperne er påvirket af næringsstofferne. Basisa- nalyse for Natura 2000 ligger forud for 2000-planerne.
Foreholdt fra samme Basisanalyse, Natura 2000, hvoraf fremgår:
28
” 4.1 Eutrofiering Marine naturtyper: Området er hydrologisk meget heterogent og be -lastningen af området er derfor meget forskellig. Dels sker der en lokal belastning fra et stort opland og fra 4 havbrug, dels belastes området af det gennemstrømmende vand fra Østersøen og Kattegat. …
Ålegræsset findes generelt kun veludviklet på dybder over 2 m. På det lave vand langs kysten er der mange steder meget store forekomster af trådalger, et tydelig tegn på at området er belastet af næringsstoffer.”
har vidnet forklaret, at eutrofiering er udtryk for effekter af næringsstoffer, det vil sige en yderligere påvirkning af næringsstoffer. De fire havbrug, der omta -les, må være dem, der ligger tættest på Natura 2000-område nr. 173, og han går ud fra, at Onsevig Havbrug er et af dem. Store dele af ålegræsset er påvirket, når ålegræsset vokser på lavt vand, men næringsstoffer kan også bevæge sig med strømmen ind i området. Havbruget kan derfor påvirke, selv om det ikke ligger i området.
Foreholdt fra miljøgodkendelse og tilladelse til udledning af spildevand, hvoraf fremgår:
”
Naturtype Prognose Årsag/vur- dering Sandbanker med lavvandet ved-Ugunstig Næringsvarende dække af havvand(1110) -stoffer … ” har vidnet forklaret, at det siger ham, at naturtyperne var i dårlig tilstand, og det var næringsstoffer, der påvirkede lavvandet.
Foreholdt fra bevaringsstatus for naturtyper og arter – 2019, habitatdirektivets artikel 17-rapportering, figur 1.1, hvoraf fremgår:
”
29
”
og tabel 2.1 a, hvoraf fremgår:
”
…”
har vidnet forklaret, at det fremgår af kortet, at havbrugene er beliggende i
”Marin baltisk region” . Af tabellen ses ved hjælp af farverne, at indberetningen angående bevaringsstatus – tabellen helt til højre – vedrørende sandbanke, bugt og rev er stærkt ugunstig.
Foreholdt fra Vandplan 2010-2015. Smålandsfarvandet. Hovedvandopland 2.5, hvoraf fremgår:
”Havbrug Der forekommer 9 havbrug i smålandsfarvandet: …
Onsevig Havbrug
…
Udledningen af kvælstof, fosfor og BI5 fra havbrugene udgør henholds -vis 23 %, 17 % og 35 % af den samlede udledning fra punktkilderne til Hovedvandopland Smålandsfarvandet.
30
På årsplan bidrager havbrugene kun med en mindre del af den samlede næringsstofbelastning til kystvandene. I sommerperioden hvor næ- ringsstofbelastningen fra land er lav, og mængden af planktonalger i vandet er begrænset af de tilførte næringsstofmængder, kan havbruge- nes udledning af kvælstof og fosfor dog lokalt udgøre et væsentligt bi- drag til fortsat vækst af planktonalger i vandet.”
har vidnet forklaret, at væksten af plantonalger er afhængig af kvælstoffer. Der er ikke så meget plankton i begyndelsen af sommeren, som der er i begyndelsen af foråret, omkring marts-april.De havbrug, der udleder i hele perioden som for eksempel Onsevig Havbrug, kan tilføre næringsstoffer, som kan have betyd- ning lokalt. Planktonalger er skidt for ålegræsset. Hvis der ikke er en god vækst i ålegræsset om foråret, vil der næppe komme god vækst om sommeren.
Foreholdt fra miljøgodkendelse og tilladelse til direkte udledning af spildevand for Onsevig Havbrug, AquaPri A/S, figur 2:
”
”
har vidnet forklaret, at figuren angiver et billede af strømforholdene. Den viser, at strømforholdene overvejende går fra øst mod vest, men også fra nordvest mod sydøst og således langs Natura 2000-områderne.
Foreholdt figur 3 fra miljøgodkendelsen, hvoraf fremgår:
”
31
”
har vidnet forklaret, at grafen viser, at den store vækstperiode er i juli og igen i september. Sommerperioden er ikke så god for fiskene til at vokse i. Det er det samme billede, man ser i miljøgodkendelsen, som er udarbejdet af DHI, hvor de øvrige havbrug har lignende grafer. De øvrige havbrug er af betydning for den samlede påvirkning.
Foreholdt fra miljøgodkendelsen, hvoraf fremgår:
”Vandkvalitet …
Opløste uorganiske næringssalte kan optages af planktonalger og give anledning til forøget vækst og biomasse af alger i vandet. En forøget koncentration af alger (klorofyl) i vandet nedsætter sigtdybden, hvilket kan reducere dybdeudbredelsen af bundplanter som ålegræs. …”
har vidnet forklaret, at klorofyl, som er grønkorn, bruges til at måle massen af planktonalger.
Foreholdt fra Miljø og Fødevareklagenævnets afgørelse af 13. marts 2018, hvoraf fremgår:
”… Det er på denne baggrund Miljø- og Fødevareklagenævnets vurdering, at den belastning med næringsstoffer, som udgår fra Onsevig Havbrug, i kumulation med udledningerne fra øvrige havbrug og andre punktkil -der kan påvirke Natura 2000-områderne væsentligt, og at risiko for
skade på områdernes udpegningsgrundlag derfor ikke på forhånd kan udelukkes. …”
32
har vidnet forklaret, at han ikke præcist ved, hvor meget der skal til, for at man kan sige, at noget kan påvirke et Natura 2000-område væsentligt. Det afhænger for eksempel af, om der allerede er gode forhold på stedet.
Foreholdt fra afgørelsen, hvoraf fremgår:
”… Nævnet finder imidlertid, at en modellering, der er foretaget med bag- grund i inputdata, der angiver gennemsnitlige forhold, betyder, at der kan forekomme andre år, hvor der vil forekomme en større negativ ef- fekt af havbrugets udledninger på miljøparametrene (ilt, koncentratio- nen af næringsstoffer, klorofyl etc.), end modelleringen viser. …”
har vidnet forklaret, at det ikke er godt nok at have 2005 som modelår, fordi man ikke ved, om 2005 er et gennemsnitsår.
Foreholdt fra Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse af 28. november 2025, hvoraf fremgår:
” … 3.2.2 Habitatkonsekvensvurderingen Miljø- og Fødevareklagenævnet konstaterer, at det fremgår af Miljøsty- relsens afgørelse efter fiskerilovens § 10 d, stk. 2, at DHI i nærværende sag har konkluderet, at havbruget medfører en procentuel negativ på- virkning på naturtyperne bugter og vige (1160) og sandbanke (1110) i Natura 2000-område N173 på 0,01-0,16 % af arealet, som ikke skader struktur, funktion og integritet.
Miljø- og Fødevareklagenævnet konstaterer endvidere, at det fremgår af den gennemførte habitatkonsekvensvurdering, som ligger til grund for Miljøstyrelsens afgørelse, at Onsevig Havbrug, kumuleret med Rågø, Fejø, Skalø og Bisserup havbrug, medfører en påvirkning af 90 ha af naturtypen bugter og vige (1160) i scenariet med en reduceret kvæl- stofudledning fra land.
Det fremgår, at dette svarer til 0,16 % af arealet for naturtypen i Natura 2000-området. Det fremgår endvidere, at de fem havbrug kumuleret vil medføre en påvirkning af 59 ha af naturty- pen bugter og vige i scenariet med den nutidige kvælstofbelastning, hvilket svarer til 0,11 % af naturtypens areal.
Yderligere fremgår det, at de fem havbrug kumuleret medfører en påvirkning af 2,8 ha af naturty- pen sandbanke (1110) i scenariet med den nutidige kvælstofbelastning, hvilket svarer til 0,06 % af naturtypens areal. Endelig fremgår det, at 0,5 ha af naturtypen sandbanke påvirkes i høj grad, hvilket svarer til 0,01 % af arealet. …”
har vidnet forklaret, at man ikke kan udelukke, at man kan påvirke noget, som har det skidt i forvejen. Et område kan blive påvirket en lille smule, men i og med det har det dårligt i forvejen, bliver påvirkningen større.
33
Foreholdt fra afgørelsen, hvoraf fremgår:
” … Det ses således bl.a. ikke at indgå i vurderingen, at de marine natur- typer på udpegningsgrundlaget for Natura 2000-område 173 er i stærkt ugunstig bevaringsstatus.”
har vidnet forklaret, at den artikel 17-rapportering, der ligger til grund for dette udsagn, stærkt minder om indberetningen fra 2019, hvor der var angivet stærk ugunstig balance.
Foreholdt fra habitatkonsekvensvurdering for Onsevig Havbrug af 9. juni 2023, udarbejdet af DTU og DHI for Miljøstyrelsen, hvoraf fremgår:
” Onsevig Havbrug kumuleret med andre havbrug: Påvirkningen ved drift af Onsevig Havbrug kumuleret med Rågø, Fejø, Skalø og Bisserup Havbrug på nøgleelementer i Natura 2000-område nr. 173 berører na- turtyperne 1160 ”Større lavvandede bugter og vige” og 1110 ”Sandban- ker” , som et resultat af organisk berigelse af sedimentet og af reduceret lys ved havbunden. …
Den kumulerede påvirkning af 1160 ”Større lavvandede bugter og vige” foranlediget af ændringerne i lys ved havbunden på 2,5-5% (på vanddybder fra 4-12 m) forekommer langs Ståldybet (mellem Lolland og Fejø) og mod syd ned mod Femø Sund. Der forekommer ikke æn- dringer i lys ved havbunden på mere end 5% noget sted.”
har vidnet forklaret, at dette viser, at der er nogle områder, hvor man ikke kan udelukke, at der er en påvirkning af ålegræs og småalger på havbunden. Man vil ikke kunne udelukke, at der bliver længere mellem ålegræsområderne, og at områderne også bliver mere slidte.
Foreholdt fra habitatkonsekvensvurderingen, hvoraf fremgår:
” Der er således ikke klare og entydige regler, for hvornår f.eks. en areal- påvirkning er at betragte som skade, hvilket understøtter det generelle princip om, at ”skøn ikke må sættes under regel” . Der skal med andre ord skønnes konkret.
En forståelsesramme, for om en plan eller et pro- jekt påvirker et Natura 2000-områdes bevaringsmålsætninger væsent- ligt, retter sig mod påvirkningen af de karakteristika og miljømæssige forhold, der kendetegner det konkrete Natura 2000-område, og herun- der særligt de konkret fastsatte bevaringsmålsætninger for de arter og naturtyper, der er på Natura 2000-områdets udpegningsgrundlag. …
Alle vurderinger (inkl. kumuleret identificeret påvirkning og hin- dring/opnåelse af ”gunstig bevaringsstatus”) baseret på modellering, kriterier og besigtigelse vil blive understøttet af ekspertvurdering, der forholder sig til den eventuelt identificerede påvirkning. På baggrund af påvirknings intensitet, rummelige udbredelse og hvilke nøgleele-
34
menter og naturtyper og arter der påvirkes, ekspertvurderes det, om det med rimelighed kan antages, at påvirkningen ikke vil medføre skade på naturtypens samlede struktur og funktion og dermed ikke for- ringe områdets integritet eller ikke i væsentlig grad påvirke bevarings- målsætningerne.”
har vidnet forklaret, at han har læst habitatkonsekvensvurderingen grundigt, og han har vurderet, at der er en procentuel påvirkning. Derved kan man ikke tillade sig at sige, at der ikke vil være en påvirkning. Der står ikke noget om de stærkt ugunstigt påvirkede naturtyper. DHI anfører, at de kan tåle en ekstra på- virkning, men vidnet mener, at det i så fald bliver værre.
DHI’s vurderinger af påvirkninger er indgået i hans arbejde. Han savner fortsat en angivelse af natur- typerne. DHI har konkret lavet en vurdering i forhold til Natura 2000-område nr. 173, men spørgsmålet, om de procentuelle påvirkninger vil påvirke konkret, er ikke besvaret.
Foreholdt fra habitatkonsekvensvurderingen, hvoraf fremgår:
” Påvirkning af trækfugle Andelen af kernehabitat for lom, sangsvane/knopsvane, grågås/bram- gås, skeand, troldand, toppet skallesluger, hvinand og blishøne inden for fuglebeskyttelsesområde F85, som påvirkes af sejlads af ruterne i Fi- gur 8-31, med langsomtsejlende både til havbrugene, estimeres til hen- holdsvis 0%, 11,2%, 9,7%, 5,0%, 9,6%, 13,6%, 7,9% og 5,5% ved kombi -neret sejlads til Onsevig, Rågø, Fejø og Skalø Havbrug Tabel 8-7. …
Den potentielle forstyrrelse vil forekomme ved sejladsen tur/retur til havbrugene én gang dagligt i produktionssæsonen - fra april til decem- ber og vil således være kortvarig og forbigående, i den forstand at for- styrrelsen vil følge båden og derved kun påvirke en meget lille del af sejlruten og derved kernehabitaterne på et givent tidspunkt, mens den resterende del samtidig vil være uforstyrret.
Endvidere bemærkes det, at der er tale om vinterrastende fugle og at havbruget ligger brak (uden sejlads) i det meste af december til april. Derved er der kun begrænset tidsligt sammenfald mellem aktiviteterne ved havbrugene og fuglenes rasteperiode i vintermånederne.
Påvirkningen fra sejladsen på overvintrende lom, grågås/bramgås, ske- and, troldand, hvinand og blishøne inden for fuglebeskyttelsesområde F85 vurderes derfor at være ubetydelig, ligesom påvirkningen af grå- strubet lappedykker og ederfugl inden for fuglebeskyttelsesområde F128 også vurderes at være ubetydelig.”
har vidnet forklaret, at afsnittene angår påvirkningen af kernehabitatet. I for- hold til de nævnte arter skal der ske en konkret vurdering. For sangsvane, knopsvane og toppet skallesluger er det vurderet, at der er en påvirkning på over 10 procent. Afskæringskriteriet er relevant ved en påvirkning på 10 pro- cent eller mere. Han forstår det sådan, at DHI arbejder med et afskæringskrite-
35
rium – der står et sted, at for fugle er det uden betydning, hvis påvirkningen er under 10 procent.
Foreholdt fra habitatkonsekvensvurderingen, hvoraf fremgår:
” Generiske og standardiserede kriterier for påvirkning på fugle fastlæg- ges baseret på bedst tilgængelig viden om forstyrrelsens indvirkning på ynglende vandfugle og trækfugle. Påvirkning på bestemte funktioner i et område vurderes for det konkrete Natura 2000-område.
Vurderin- gerne er baseret på produktionsforholdene ved de aktuelle havbrug (sejlads, fodring, udlægning, høst osv.) og sammenlignes også med an- dre sejladsaktiviteter beskrevet ved AIS data og underbygges endeligt af en ekspertvurdering, der inkluderer alle relevante trusler i relation til mulige påvirkninger på lokale populationer og bevaringsstatus.
Påvirk- ninger kan klassificeres som værende potentielt betydelige (væsentlige påvirkning kan ikke udelukkes), hvis følgende kriterie er opfyldt:
Den samlede forstyrrelse (som følge af havbrugsdrift) svarer
til >10% af kerne-habitatet i Natura 2000-området, medmin - dre det kan udelukkes, at forstyrrelse af >10% af kerne-habi- tatet vil resultere i en reel populationseffekt for arten.”
har vidnet forklaret, at han forstår denne tekst som et afskæringskriterium.
Foreholdt fra habitatkonsekvensvurderingen, hvoraf fremgår:
” Planer og projekter, der skal vurderes kumuleret med havbrug, identi- ficeret i forhold til trusler mod områdets marine natur, områdets habi- tatarter (marine pattedyr) og områdets fugle, baseret på Natura 2000 – basisanalyse 2022-2027 for N173, N162, N169 og N116 omfatter:
Punktkilder (akvakultur, industri, regnbetingede udledninger, spredt bebyg -gelse, renseanlæg) og diffus afstrømning fra land (erhvervsmæssigt dyrehold, plantebrug og punktkilder med udledning til ferskvand).
Belastningsopgørelser for vandplansområderne (gennemsnit 2014-2018) fremgår af vandområdeplanerne fra danske oplande omfattende udled-ninger fra punktkilder og diffusafstrømning. N173 og den del af N116, der ligger i Smålandsfarvandet, ligger i vandplanområderne ”Små- landsfarvandet, åbne del (206)” og ”Smålandsfarvandet, syd (34)” . Iht. Vandområdeplanerne 2021-2027 er kvælstoftilførslen til ”Smålandsfar- vandet, åbne del (206)” og ”Smålandsfarvandet, syd (34)” på henholds- vis 2014 og 523 ton N år-1 Belastningen fra punktkilder og diffus af -strømning vurderes kumuleret med havbrug i modelleringen.”
har vidnet forklaret, at alle havbrugenes udledninger er indregnet.
Foreholdt Basisanalyse for Natura 2000-område 173, Smålandsfarvandet og Guldborgsund med kyster, hvoraf fremgår:
36
”Ålegræsset findes generelt kun veludviklet på dybder over 2 m. På det lave vand langs kysten er der mange steder meget store forekomster af trådalger, et tydelig tegn på at området er belastet af næringsstoffer.”
har vidnet forklaret, at alle næringsstoffer har betydning, det vil sige også dem fra det åbne land.
Foreholdt fra Vandplan 2010-2015. Smålandsfarvandet. Hovedvandopland 2.5, hvoraf fremgår:
” På årsplan bidrager havbrugene kun med en mindre del af den sam- lede næringsstofbelastning til kystvandene. I sommerperioden hvor næringsstofbelastningen fra land er lav, og mængden af planktonalger i vandet er begrænset af de tilførte næringsstofmængder, kan havbruge- nes udledning af kvælstof og fosfor dog lokalt udgøre et væsentligt bi- drag til fortsat vækst af planktonalger i vandet.
har vidnet forklaret, at med ”lokalt” menes nok i Smålandsfarvandet. Landbrug er ikke en punktkilde. Udledningen vil være mindre, hvis man tager højde for landbrugets udledninger.
Vidne 2 har forklaret bl.a., at hun er uddannet biolog inden for akvaku- ltur, og hun har været ansat i sagsøger i 17 år. Hun har bl.a. haft ansvar for an- søgning om miljøgodkendelser for havbrug. I processen til den første miljøgod- kendelse havde sagsøger et møde med Miljøstyrelsen, da styrelsen overtog kompetencen vedrørende miljøgodkendelser. Sagsøger indleverede en ansøg- ning inden for fristen.
Baggrunden for, at sagsøger brugte DHI, var, at man skulle finde nogle, der var kompetente, da man ikke selv havde kompetencerne, og DHI var førende inden for modellering til havbrug. Sagsøger havde et rent professionelt samarbejde med Miljøstyrelsen. Hun tror, at de fulgte den rette proces, og det er hendes opfattelse, at sagsøger ikke kunne have gjort noget an- derledes.
Sagsøger blev kontaktet af Miljøstyrelsen, da der var modtaget en klage, og sagsøger fik mulighed for at udtale sig. DHI lavede vurderingsrappor- terne til Miljøstyrelsen, og sagsøger har ikke påvirket indholdet af DHI’s rap- porter. Sagsøger har haft de samme synspunkter i hele forløbet.
En placeringstilladelse har en 10-årig levetid, og så skal man søge igen. Sagsø- ger søgte om en ny placeringstilladelse i 2017. Sagsøger har ikke været i dialog med DHI/DTU om konsekvensvurderingsrapportens udarbejdelse.
70 procent af den samlede kvælstofudledning kommer fra landbruget. Havbrug udgør 0,5 procent.
Vidne 3 har forklaret bl.a., at han er marinbiologisk ekspert og ansat i DHI. Han har siden 2009 haft med marinbiologiske forhold at gøre. I
37
DHI står han for at foretage miljøvurderinger. DHI rådgiver, men har også et stort arbejde med forskning. Det offentlige udgør en stor del af DHI’s kunde- gruppe, og det er vigtigt for DHI, at det offentlige stoler på det, som DHI laver.
DHI lavede habitatkonsekvensvurderingen for Onsevig Havbrug. Opgaven blev sendt i udbud i 2021, og også andre virksomheder bød end DHI. Prisen for opgaven var vist 14 mio. kr. med mulighed for at blive hævet til 19 mio. kr. Mil- jøstyrelsen stod for kontakten til virksomheden, og DHI havde derfor ikke kon- takt til sagsøger. Det er medarbejdere ved DHI og DTU Aqua, der har udarbej- det vurderingen.
Den blev endvidere fagfællebedømt af bl.a. to professorer med speciale i bl.a. havmiljø. Alle personer, der er nævnt, kan stå inde for vurderin- gen. Samarbejdet med Miljøstyrelsen var meget struktureret. 11 rapporter giver samlet habitatkonsekvensvurderingen. Samarbejdet med Miljøstyrelsen stod på i tre til fire år.
Foreholdt habitatkonsekvensvurderingen, hvoraf fremgår:
” Habitatkonsekvensvurderingen er en trinvis proces som omfatter føl- gende trin:
Dataopsamling Modelleringsarbejde Analyser og besigtigelse Eventuelle supplerende analyser og endelig vurdering”
har vidnet forklaret at dataopsamling blev forestået af Miljøstyrelsen, som sam- lede data fra havbrugene. De skulle indsamle alle miljødata, det vil sige alle de vigtige biologiske parametre. Modelleringsarbejdet indebar, at DHI skulle ar- bejde videre med de allerede udarbejdede modeller til vandområdeplanerne. Under analyse og besigtigelsesdelen blev data analyseret, og DHI verificerede og validerede dataene.
Endelig skulle en eventuel supplerende analyse afslutte arbejdet og besvare spørgsmål rejst af Miljøstyrelsen om områdets robusthed. DHI skulle i den forbindelse finde videnskabelige artikler om havbrug. Tredje- generationsvandområdeplaner skulle også underkastes en second opinion. Der kom i den forbindelse eksperter fra bl.a. Holland, Sverige og Tyskland. Alle konkluderede, at DHI’s modelværktøj var i orden.
Foreholdt fra habitatkonsekvensvurderingen, hvoraf fremgår:
” 7.4 Modelarbejde - Mekanistisk modellering For Onsevig Havbrug udføres modelarbejdet med en model for Små- landsfarvandet for de fysiske og generelle belastningsforhold i perioden 2014-2018 (5 år), for at afdække påvirkningen fra havbruget for forskel- lige år. Vurderingen er således baseret på de konkrete miljøforhold i pe- rioden.”
38
har vidnet forklaret, at det er årene 2014-2018, der udgør grundlaget for model- arbejdet. Modellen spænder over alle forhold, der gælder for et havbrug. DHI lavede to modeller, en hydrodynamisk og en biogeokemisk. Den første angår bl.a. strømforhold. Den anden angår, hvad vandet indeholder. Herefter kalibre- res modellerne, derpå sker en validering, og der beskrives indhold af bl.a. klor- ofyl i vandet.
Foreholdt fra habitatkonsekvensvurderingen, hvoraf fremgår:
”7.4.6 Kumulering med andre planer og projekter Af Europa-Kommissionens vejledning til habitatdirektivets artikel 6 /139/ fremgår, hvad der er væsentlig påvirkning af et Natura 2000-om- råde:
” Væsentlighed varierer afhængigt af faktorer såsom en virknings omfang, type, udbredelse, varighed, intensitet, tidspunkt, sandsynlighed, kumulative virknin -ger og de pågældende naturtypers og arters sårbarhed” .
Vurderingen skal ud over påvirkningen af planen eller projektet i sig selv således også inddrage den samlede påvirkning, som planen eller projektet i forbindelse med andre planer og projekter kan medføre.”
har vidnet forklaret, at andre punktkilder er inddraget. De havbrug, som ikke er omtalt for eksempel Agersø, indgår i DHI’s referencescenarie.
Foreholdt fra habitatkonsekvensvurderingen, hvoraf fremgår:
” Alle vurderinger (inkl. kumuleret identificeret påvirkning og hin- dring/opnåelse af ”gunstig bevaringsstatus”) baseret på modellering, kriterier og besigtigelse vil blive understøttet af ekspertvurdering, der forholder sig til den eventuelt identificerede påvirkning.
På baggrund af påvirknings intensitet, rummelige udbredelse og hvilke nøgleele- menter og naturtyper og arter der påvirkes, ekspertvurderes det, om det med rimelighed kan antages, at påvirkningen ikke vil medføre skade på naturtypens samlede struktur og funktion og dermed ikke for- ringe områdets integritet eller ikke i væsentlig grad påvirke bevarings- målsætningerne.”
har vidnet forklaret, at habitatdirektivet er defineret af et udpegningsgrundlag og marine naturtyper – stenrev, sandbanker, bugte og vige – og endvidere struktur, funktion og integritet – fauna og livet på naturtypen. På denne bag- grund udpeges nøgleelementer, for eksempel alger, ålegræs, muslinger, søstjer- ner og baltiske mikroalger, og der defineres nogle vurderingskriterier.
Bl.a. vur- deres lys i havbunden og bundvandet. En høj påvirkning har stor effekt på den naturlige flora. Når der er tale om en høj påvirkning, vurderes det som skærpet i rapporten. Det er den mest grundige habitatvurderingsrapport, der er er lavet.
39
En hovedkonklusion af habitatkonsekvensvurderingen er, at der kan drives havbrug. DHI har i den forbindelse angivet nogle alternative sejlruter, der fjer- ner risikoen for påvirkning. DHI anvender de mest restriktive metoder, og for eksempel hviler ingen vurderinger alene på, hvor stor en del af et areal, der procentuelt påvirkes.
Foreholdt fra habitatkonsekvensvurderingen, hvoraf fremgår:
”
”
har vidnet forklaret, at alle vurderinger er ekspertvurderet. Det er helt konkrete vurderinger, der er foretaget.
Foreholdt fra habitatkonsekvensvurderingen, hvoraf fremgår:
”Påvirkning af trækfugle Andelen af kernehabitat for lom, sangsvane/knopsvane, grågås/bram- gås, skeand, troldand, toppet skallesluger, hvinand og blishøne inden for fuglebeskyttelsesområde F85, som påvirkes af sejlads af ruterne i Fi- gur 8-31, med langsomtsejlende både til havbrugene, estimeres til hen- holdsvis 0%, 11,2%, 9,7%, 5,0%, 9,6%, 13,6%, 7,9% og 5,5% ved kombi -neret sejlads til Onsevig, Rågø, Fejø og Skalø Havbrug Tabel 8-7. …
Den potentielle forstyrrelse vil forekomme ved sejladsen tur/retur til havbrugene én gang dagligt i produktionssæsonen - fra april til decem- ber og vil således være kortvarig og forbigående, i den forstand at for- styrrelsen vil følge båden og derved kun påvirke en meget lille del af sejlruten og derved kernehabitaterne på et givent tidspunkt, mens den resterende del samtidig vil være uforstyrret.
Endvidere bemærkes det, at der er tale om vinterrastende fugle og at havbruget ligger brak (uden sejlads) i det meste af december til april. Derved er der kun begrænset tidsligt sammenfald mellem aktiviteterne ved havbrugene og fuglenes rasteperiode i vintermånederne.
Påvirkningen fra sejladsen på overvintrende lom, grågås/bramgås, ske- and, troldand, hvinand og blishøne inden for fuglebeskyttelsesområde
40
F85 vurderes derfor at være ubetydelig, ligesom påvirkningen af grå- strubet lappedykker og ederfugl inden for fuglebeskyttelsesområde F128 også vurderes at være ubetydelig.”
har vidnet forklaret, at DHI ser på de konkrete fuglearter, men går videre og ta- ger højde for alle aspekter på hver enkelt fugleart. De bruger ikke de 10 procent som afskærmningskriterium. Habitatkonsekvensvurderingen passer med kon- klusionerne fra 2014, og habitatkonsekvensvurderingen gælder også for 2018.
Retsgrundlaget
Love og bekendtgørelser samt lovforarbejder I den dagældende lov om miljøbeskyttelse, lovbekendtgørelse nr. 966 af 23. juni 2017, hed det bl.a.:
”§ 33 Virksomheder, anlæg eller indretninger, der er optaget på den i § 35 nævnte liste (listevirksomhed), må ikke anlægges eller påbegyndes, før der er meddelt godkendelse heraf. Listevirksomhed må heller ikke ud- vides eller ændres bygningsmæssigt eller driftsmæssigt, herunder med hensyn til affaldsfrembringelsen, på en måde, som indebærer forøget forurening, før udvidelsen eller ændringen er godkendt. …
§ 35 Miljø- og fødevareministeren udfærdiger en liste over særlig forure- nende virksomheder, anlæg og indretninger, som er omfattet af god- kendelsespligten i § 33. …
§ 39 …
Stk. 2. På grundlag af ansøgningen og en vurdering af listevirksomhe- dens drifts- og forureningsforhold træffer godkendelsesmyndigheden afgørelse om, hvorvidt der kan gives virksomheden godkendelse, eller om der skal meddeles påbud om at foretage foranstaltninger til at ned- bringe virksomhedens forurening eller nedlægges forbud mod driften eller foretagelse af bestemte aktiviteter.”
Bestemmelserne er videreført uændrede i lovbekendtgørelse nr. 1742 af 22. de- cember 2025 om miljøbeskyttelse.
I forarbejderne til lovforslagets § 38, der senere blev til § 39, hedder det bl.a., jf. lovforslag nr. 74 af 23. januar 1991 til lov om miljøbeskyttelse:
” Til § 38 Bestående virksomheder, der ikke har en samlet godkendelse, pålægges pligt til at indsende en ansøgning herom til godkendelsesmyndigheden indenfor en frist, der fastsættes af miljøministeren. Miljøministeren kan
41
fastsætte forskellige frister for de enkelte virksomhedstyper for at sikre en praktisk realistisk behandling af ansøgningerne. Fristerne vil blive fastlagt efter forhandling med de berørte organisationer og ministerier. ... Det er hensigten, at godkendelsesmyndigheden på baggrund af ansøg- ningen skal foretage en gennemgang af virksomhedens forhold, der svarer til en godkendelsesbehandling. …
På baggrund af gennemgangen af virksomhedens forhold kan den god- kendende myndighed vurdere, om der bør meddeles godkendelse, på- bud eller forbud. …
Godkendelsesbehandlingen kan i ekstreme tilfælde resultere i, at der nedlægges forbud mod den videre drift af hele virksomheden eller dele af en virksomhed, hvis det skønnes, at det ikke vil være muligt at ned- bringe forureningen fra virksomheden til et acceptabelt niveau.”
I bekendtgørelse nr. 1640 af 13. december 2006 om godkendelse af listevirksom- hed hedder det bl.a.:
” § 32 …
Stk. 3. Bestående virksomheder omfattet af punkt I 203 på listen i bilag 2, der ikke er godkendt efter lovens § 33, skal senest den 15. marts 2014 indsende ansøgning om godkendelse i overensstemmelse med §§ 7 og 8.”
Bestemmelsen er videreført i bekendtgørelse nr. 1458 af 12. december 2017 om godkendelse af listevirksomhed, hvori det hedder bl.a.:
”Ansøgningsfrister for sager om bestående virksomheder omfattet af visse listepunkter
§ 70 …
Stk. 2. Bestående virksomheder omfattet af listepunkt I 203, I 205 eller K 216 i bilag 2, der ikke er godkendt efter miljøbeskyttelseslovens § 33, skal senest den 15. marts 2014 indsende ansøgning om godkendelse i overensstemmelse med reglerne i denne bekendtgørelse.”
I bekendtgørelse nr. 143 af 1. marts 2006 om ændring af bekendtgørelse om godkendelse af listevirksomhed (godkendelsesbekendtgørelsen) hedder det bl.a.:
” § 1 …
42
2. I bilag 2 indsættes efter listepunkt I 202 som listepunkt I 203: »I 203. Havbrug, dvs. opdrætsanlæg bestående af netbure, trådkasser eller lignende placeret i marine vandområder, og hvis drift forudsætter anvendelse af foder. (a)«
§ 2 Bekendtgørelsen træder i kraft den 15. marts 2006.
Stk. 2. Bekendtgørelse nr. 640 af 17. september 1990 om saltvandsbase -ret fiskeopdræt ophæves.
§ 3 Bekendtgørelsen finder ikke anvendelse på ansøgninger om godken- delse af havbrug efter bekendtgørelse nr. 640 af 17. september 1990, der er indsendt til godkendelsesmyndigheden inden den 15. marts 2006.
Stk. 2.Tilladelser til etablering, udvidelser og ændring af havbrug i medfør af bekendtgørelse nr. 640 af 17. september 1990 om saltvandsba- seret fiskeopdræt bevarer deres gyldighed, indtil de har fået en godken- delse efter lovens § 33, jf. § 39.
Stk. 3. Hvis virksomheder, anlæg eller indretninger omfattet af denne bekendtgørelse ændres eller udvides på en måde, som indebærer forø- get forurening, skal de have en miljøgodkendelse, jf. lovens § 33, stk. 1. Senest 15. marts 2014 skal virksomheder omfattet af denne bekendtgø- relse indsende ansøgning om godkendelse til godkendelsesmyndighe- den.”
Den i § 3, stk. 2, nævnte lov er miljøbeskyttelsesloven.
I lov nr. 1715 af 27. december 2016 om Miljø- og Fødevareklagenævnet hedder det i § 11, stk. 1, bl.a.:
”Nævnet kan begrænse sin prøvelse af en afgørelse til de forhold, der
er klaget over. ...”
I bemærkningerne til lovforslaget, der indsatte § 11 i loven, lovforslag nr. 44 af 26. oktober 2016 om Miljø- og Fødevareklagenævnet, hedder det under Be- mærkninger til lovforslagets enkelte bestemmelser til kapitel 4 bl.a.:
” Til § 11 Det foreslås i stk. 1, at nævnet kan begrænse sin prøvelse til de påkla- gede forhold. Reglen svarer til den nuværende regel i lov om Natur- og Miljøklagenævnet § 12 a, som videreføres. Det vil sige, at nævnet i al- mindelighed skal tage stilling til de forhold, der er klaget over. Nævnet vil dog fortsat have mulighed for og efter omstændighederne pligt til at inddrage andre forhold end det, der er klaget over, f.eks. spørgsmålet om overholdelse af gældende EU-ret. Nævnet kan således prøve andre dele af afgørelsen end de påklagede, ligesom nævnet kan oplyse sagen
43
yderligere både i forhold til klagetemaet og til belysning af de elemen- ter i afgørelsen, som nævnet ønsker at inddrage i klagesagsbehandlin-gen. Nævnet skal som udgangspunkt, jf. dog stk. 2, tage stilling til alle påstande og relevante anbringender, som klager gør gældende.”
Bestemmelsen i § 11 afløste § 12 a i loven. I bemærkningerne til denne bestem- melse hedder det i lovforslag nr. 147 af 29. marts 2012 om lov om ændring af lov om Natur- og Miljøklagenævnet og forskellige andre love (reform af klage- systemet på natur- og miljøområdet m.v.) i afsnittet almindelige bemærkninger afsnit 2.3. bl.a.:
” Den foreslåede bestemmelse udelukker ikke, at nævnet i særlige til- fælde kan eller skal tage stilling til andre forhold end de, der er angivet i klagen, jf. overfor under afsnit 2.1. Nævnet vil således fortsat have mulighed for, og efter omstændighederne pligt til, at inddrage andre forhold end de, der er klaget over, f.eks. vedrørende overholdelse af EU's naturbeskyttelsesdirektiver.
Dette kan være relevant, hvor dele af førsteinstansens afgørelse, der ikke er påklaget, åbenbart lider af en EU-retlig mangel eller af andre åbenbare og væsentlige retlige mangler, herunder tilsidesættelse af grundlæggende forvaltningsretlige grund- sætninger om f.eks. habilitet, eller hvor det ikke kan udelukkes at afgø- relsen vil medføre væsentlige negative natur- og miljømæssige konse- kvenser.”
Vejledning I vejledning nr. 9925 af 11. november 2020 til bekendtgørelse nr. 1595 af 6. de - cember 2018 om udpegning og administration af internationale naturbeskyttel- sesområder samt beskyttelse af visse arter (Habitatvejledningen) hedder det bl.a. (fodnoter ikke medtaget):
” 4.3 Forsigtighedsprincippet … Forsigtighedsprincippet indebærer, at hvis der er videnskabeligt grund- lag for rimelig tvivl om skadevirkninger, skal denne tvivl komme Na- tura 2000-området til gode. Hensynet til de udpegede områder skal vægtes højest. …
4.6 Væsentlighedsvurdering …
Som omtalt ovenfor i afsnit 4.3. spiller forsigtighedsprincippet en cen- tral rolle ved vurdering af planer og projekter efter habitatbekendtgø- relsens §§ 6-8, både ved væsentlighedsvurderingen og ved konsekvens- vurderingen. Forsigtighedsprincippet skal anvendes allerede i forbin- delse med væsentlighedsvurderingen, dvs. ved vurderingen af, om en plan eller et projekt i sig selv eller i forbindelse med andre planer og projekter kan antages at påvirke Natura 2000-områdes bevaringsmål- sætninger væsentligt. …
44
4.6.1 Om væsentlighed Vurderingen af, om en plan eller et projekt påvirker et Natura 2000-om- rådes bevaringsmålsætninger væsentligt, retter sig mod påvirkningen af de karakteristika og miljømæssige forhold, der kendetegner det kon- krete Natura 2000-område, og herunder særligt de konkret fastsatte be- varingsmålsætninger for de arter og naturtyper, der er på Natura 2000-områdets udpegningsgrundlag.
EU-Domstolen har fastslået, at det skal anses som en væsentlig påvirk- ning, hvis en plan eller et projekt risikerer at skade bevaringsmålsæt- ningen for det pågældende Natura 2000-område. EUDomstolen har dermed understreget, at påvirkningen skal vurderes ud fra, om den er så væsentlig, at de bevaringsmålsætninger, der opstilles i Natura 2000- planen ikke kan opnås, hvorefter naturtyperne og arterne skal være sta- bile eller i fremgang. …
Spørgsmålet om vurdering i forhold til eksisterende belastninger er bl.a. relevant, hvor planen eller projektet er en udvidelse af en allerede eksi- sterende virksomhed. I sådanne situationer skal den kumulative vurde- ring også omfatte evt. påvirkninger fra den eksisterende del af virksom- heden. …
EU-direktiver I Rådets direktiv af 21. maj 1992 om bevaring af naturtyper samt vilde dyr og planter (92/43) hedder det bl.a.:
” Artikel 6. For de særlige bevaringsområder iværksætter medlemssta- terne de nødvendige bevaringsforanstaltninger, hvilket i givet fald kan indebære hensigtsmæssige forvaltningsplaner, som er specifikke for lo- kaliteterne eller integreret i andre udviklingsplaner, samt de relevante retsakter, administrative bestemmelser eller aftaler, der opfylder de økologiske behov for naturtyperne i bilag I og de arter i bilag II, der fin- des på lokaliteterne.
Stk. 2. Medlemsstaterne træffer passende foranstaltninger for at
undgå forringelse af naturtyperne og levestederne for arterne i de sær- lige bevaringsområder samt forstyrrelser af de arter, for hvilke områ- derne er udpeget, for så vidt disse forstyrrelser har betydelige konse- kvenser for dette direktivs målsætninger.
Stk. 3. Alle planer eller projekter, der ikke er direkte forbundet med
eller nødvendige for lokalitetens forvaltning, men som i sig selv eller i forbindelse med andre planer og projekter kan påvirke en sådan lokali- tet væsentligt, vurderes med hensyn til deres virkninger på lokaliteten under hensyn til bevaringsmålsætningerne for denne. På baggrund af konklusionerne af vurderingen af virkningerne på lokaliteten, og med forbehold af stk. 4, giver de kompetente nationale myndigheder først deres tilslutning til en plan eller et projekt, når de har sikret sig, at den/det ikke skader lokalitetens integritet, og når de - hvis det anses for nødvendigt - har hørt offentligheden. …”
45
EU-domme og generaladvokatens forslag til afgørelse I Domstolens dom (store afdeling) af 7. september 2004 i sag C-127/02 (Wadden -zee) hedder det bl.a.:
” 29. Det første spørgsmål, litra a), skal derfor besvares med, at meka- nisk fiskeri efter hjertemuslinger, som har været udøvet i mange år, men som der gives tilladelse til hvert år for en begrænset periode, hvor- ved der hver gang på ny tages stilling dels til muligheden for at udøve denne aktivitet, dels til den lokalitet, hvor aktiviteten kan udøves, er omfattet af begreberne »plan« eller »projekt« i den forstand, hvori ud- trykkene er anvendt i habitatdirektivets artikel 6, stk. 3. …
41. Følgelig forudsætter udløsningen af den mekanisme for beskyttelse af miljøet, der er fastsat i habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, ikke vished for - således som det i øvrigt fremgår af den fortolkningsvejledning for artiklen, som Kommissionen har udarbejdet, med titlen »Forvaltning af Natura 2000-områder. Habitatdirektivets artikel 6, 92/43/EØF« - at den påtænkte plan eller det påtænkte projekt påvirker den omhandlede lo- kalitet væsentligt, men er et resultat af den blotte sandsynlighed for, at en sådan virkning knytter sig til den pågældende plan eller det pågæl- dende projekt. …
49. Følgelig skal spørgsmål 3 b) besvares med, at det følger af habitatdi- rektivets artikel 6, stk. 3, første punktum, at når en plan eller et projekt, der ikke er direkte forbundet med eller nødvendig for en lokalitets for- valtning, risikerer at skade bevaringsmålsætningen for lokaliteten, skal planen eller projektet anses for at kunne påvirke denne lokalitet væ- sentligt. Bedømmelsen af nævnte risiko skal foretages i lyset af den i en sådan plan eller et sådant projekt omhandlet lokalitets særlige kende- tegn og miljømæssige vilkår. …
53. Det fremgår dog af bestemmelsens ordlyd, at vurderingen af virk- ningerne på den lokalitet, der er omhandlet i planen eller projektet, skal gå forud for godkendelsen af planen eller projektet, og skal tage hensyn til den kumulative virkning, der følger af kombinationen af denne plan eller dette projekt med andre planer og projekter, under hensyn til be- varingsmålsætningen for den pågældende lokalitet.
54. En sådan vurdering forudsætter derfor, at alle de aspekter af en plan eller projekt, som i sig selv eller i forbindelse med andre planer og pro- jekter ville kunne påvirke den nævnte målsætning, skal identificeres under hensyn til den bedste videnskabelige viden på området.
Denne målsætning kan, som det fremgår af habitatdirektivets artikel 3 og 4, og særligt af sidstnævnte bestemmelses stk. 4, bestemmes bl.a. i lyset af lo- kaliteternes betydning for opretholdelse eller genopretning af en gun- stig bevaringsstatus for en naturtype i bilag I til direktivet eller en art i bilag II til direktivet og for sammenhængen i Natura 2000, samt af den fare for forringelse eller ødelæggelse, som lokaliteterne er udsat for.
46
…
57. Ligeledes skal den kompetente myndighed afvise at give tilladelse hertil, såfremt der er usikkerhed om, hvorvidt der er skadelige virknin- ger for lokalitetens integritet forbundet med den påtænkte plan eller det påtænkte projekt. …
59.
Ifølge habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, giver de kompetente natio- nale myndigheder således kun tilladelse til en aktivitet som mekanisk fiskeri efter hjertemuslinger på betingelse af, at de, ud fra konklusionen på vurderingen af denne aktivitets virkninger på den omhandlede loka- litet under hensyn til bevaringsmålsætningen for denne, har opnået vis- hed for, at aktiviteten ikke har skadelige virkninger for denne lokalitets integritet.
Dette er tilfældet, når det ud fra et videnskabeligt synspunkt uden rimelig tvivl kan fastslås, at der ikke er sådanne virkninger (jf. analogt dom af 9.9.2003, sag C-236/01, Monsanto Agricoltura m.fl. endnu ikke trykt i Samling af Afgørelser, præmis 106 og 113).
60. I modsat fald vil der eventuelt kunne gives tilladelse til mekanisk fi- skeri efter hjertemuslinger i medfør af habitatdirektivets artikel 6, stk. 4, for så vidt som de betingelser, der er fastsat i bestemmelsen, er opfyldt. …”
I Domstolens dom (anden afdeling) af 14. januar 2010 i sag C-226/08 (Stadt Pa -penburg) hedder det bl.a.:
” 40. En sådan virksomhed kan således anses for at være omfattet af be- grebet »projekt« i habitatdirektivets artikel 6, stk. 3.
41. Den omstændighed, at der i henhold til national ret er givet endelig tilladelse til den nævnte virksomhed inden udløbet af fristen for gen- nemførelsen af habitatdirektivet, udgør herefter ikke i sig selv en hin- dring for, at denne virksomhed ved hvert indgreb i sejlrenden ville kunne anses for et særskilt projekt i habitatdirektivets forstand.
42. Hvis det forholdt sig anderledes, ville disse opmudringsarbejder af den omhandlede sejlrende, som ikke er direkte forbundet med eller nødvendige for lokalitetens forvaltning, i det omfang de kan påvirke den omhandlede lokalitet væsentligt, på forhånd altid være unddraget en forudgående vurdering af deres indvirkning på denne lokalitet som omhandlet i habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, samt være unddraget den i samme artikels stk. 4 fastsatte procedure.
43. Således ville opnåelsen af formålet bestående i at bevare naturtyper samt vilde dyr og planter som omhandlet i habitatdirektivet risikere ikke at være sikret fuldt ud. …
50. I lyset af det ovenstående skal det femte spørgsmål besvares med, at habitatdirektivets artikel 6, stk. 3 og 4, skal fortolkes således, at løbende foranstaltninger til vedligeholdelse af en sejlrende i flodmundinger,
47
som ikke er forbundet med eller nødvendige for lokalitetens forvalt- ning, og som der i henhold til national ret allerede er givet tilladelse til inden udløbet af fristen for gennemførelsen af habitatdirektivet, i det omfang foranstaltningerne udgør et projekt og kan påvirke den om- handlede lokalitet væsentligt, skal underkastes en vurdering af deres indvirkning på denne lokalitet i henhold til disse bestemmelser, hvis foranstaltningerne fortsætter efter områdets optagelse på listen over lo- kaliteter af fællesskabsbetydning i henhold til dette direktivs artikel 4, stk. 2, tredje afsnit.
51. Hvis disse vedligeholdelsesarbejder bl.a. i lyset af deres tilbageven- dende karakter eller betingelserne for deres udførelse kan anses for at udgøre et enkeltstående arbejde — navnlig når de har til formål at be- vare en vis dybde i sejlrenden gennem regelmæssige og nødvendige opmudringer med henblik herpå — kan disse vedligeholdelsesarbejder anses for et og samme projekt som omhandlet i habitatdirektivets arti- kel 6, stk. 3.”
I Domstolens dom (anden afdeling) af 7. november 2018 i de forenede sager C-293/17 og C-294/17 (Coöperatie Mobilisation for the Environment m.fl.) hedder det bl.a.:
” 104.
På baggrund af ovenstående betragtninger skal det andet spørgs- mål i sag C-294/17 besvares med, at habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, skal fortolkes således, at den ikke er til hinder for en national program- matisk ordning, der tillader de kompetente myndigheder at godkende projekter, idet de støtter sig på en »passende vurdering« som omhand- let i denne bestemmelse, som foretages inden godkendelsen, og hvori en bestemt samlet mængde af kvælstofaflejringer er blevet anset for at være forenelig med den nævnte ordnings beskyttelsesformål.
Dette gælder dog kun, for så vidt som det ved en dybdegående og fuldstæn- dig undersøgelse af den videnskabelige holdbarhed af denne vurdering kan sikres, at der ud fra et videnskabeligt synspunkt ikke foreligger no- gen rimelig tvivl med hensyn til, at ingen af planerne eller projekterne har skadelige virkninger på lokalitetens integritet, hvilket det påhviler den nationale ret at undersøge. …
124. De positive virkninger af de nødvendige foranstaltninger i medfør af habitatdirektivets artikel 6, stk. 1 og 2, kan heller ikke påberåbes for i medfør af artikel 6, stk. 3, at meddele en godkendelse til projekter, der påvirker de beskyttede lokaliteter negativt.”
I Domstolens dom (anden afdeling) af 10. november 2022 i sag C-278/21 (AquaPri – præjudiciel forelæggelse i nærværende sag) hedder det bl.a.:
”13. I løbet af 2006 ansøgte AquaPri om tilladelse til at øge den mængde kvælstof, som havbruget kunne udlede, med 0,87 tons, fra 15,6 tons til 16,47 tons.
48
14. Den kompetente myndighed vurderede, om en sådan forøgelse kunne påvirke Natura 2000-området i tæt afstand til anlægget væsent- ligt, på grundlag af de danske regler om vurdering af offentlige og pri- vate projekters indvirkning på miljøet, som var gældende på davæ- rende tidspunkt. Efter vurderingen fandt den, at der ikke inden for det pågældende område fandtes naturtyper eller vilde fuglearter, der var kvælstoffølsomme, og som derfor ville blive påvirket væsentligt af AquaPris projekt. Myndigheden gav derfor AquaPri tilladelse til at gen- nemføre projektet ved en afgørelse, der blev vedtaget den 27. oktober 2006.
15. Denne afgørelse blev påklaget til den kompetente klagemyndighed, som fastslog, at afgørelsen var behæftet med en mangel, idet den kom- petente myndighed i forbindelse med sin vurdering af AquaPris projekt ikke havde taget hensyn til, at der fandtes parallelle projekter, som ved- rørte forøgelse af mængden af kvælstof, der kunne udledes fra tre nabo- havbrug. Myndigheden fandt imidlertid, at denne mangel ikke begrun- dede en ophævelse af den nævnte afgørelse.
16. AquaPri blev i øvrigt ved samme afgørelse pålagt senest den 15. marts 2014 at indgive en ansøgning om godkendelse i henhold til miljø- beskyttelseslovens §§ 33 og 35, jf. godkendelsesbekendtgørelsens § 70, stk. 2, og selskabet indgav en ansøgning herom.
17. Ved afgørelse af 16. december 2014 meddelte den kompetente myn- dighed den godkendelse, som AquaPri havde ansøgt om, efter at have anført dels, at den mængde kvælstof, der kunne udledes af det anlæg, som tilhørte selskabet, forblev uændret i forhold til den mængde, der var givet tilladelse til ved afgørelsen af 27. oktober 2006, dels, at det fremgik af en vurdering foretaget efter vedtagelsen af denne afgørelse, at dette anlæg og de tre naboanlæg samlet set ikke kunne påvirke det Natura 2000-område, som de befinder sig ved, væsentligt.
18. Afgørelsen af 16. december 2014 blev påklaget til klagenævnet, som ophævede denne ved afgørelse af 13. marts 2018.
19. I denne sidstnævnte afgørelse anførte klagenævnet for det første, at der ikke forud for den tilladelse, der var givet AquaPri ved afgørelsen af 27. oktober 2006, var blevet foretaget en vurdering i overensstem- melse med kravene i artikel 6, stk. 3, i direktiv 92/43, med den begrun - delse, at denne vurdering vedrørte det pågældende projekts individu- elle indvirkning, men ikke spørgsmålet om, hvorvidt dette projekt set i sammenhæng med de tre nabohavbrug kunne påvirke Natura 2000-om- rådet, som disse forskellige havbrug befinder sig ved, væsentligt. … Om de præjudicielle spørgsmål Det første spørgsmål …
28. Med det første spørgsmål ønsker den forelæggende ret nærmere op- lyst, om artikel 6, stk. 3, første punktum, i direktiv 92/43 skal fortolkes således, at den fortsatte drift på uændrede betingelser af et anlæg, der allerede er blevet godkendt på projektstadiet, skal være underlagt den
49
vurderingsforpligtelse, som er fastsat i denne bestemmelse, når den vurdering, der gik forud for denne godkendelse, udelukkende vedrørte den påvirkning, som dette projekt i sig selv ville medføre, idet der blev set bort fra dets forbindelse med andre projekter, og når den nævnte godkendelse gør denne fortsatte drift betinget af, at der opnås en ny godkendelse som fastsat i national ret.
29. I denne henseende bemærkes for det første, at artikel 6, stk. 3, første punktum, i direktiv 92/43, fastsætter, at alle planer eller projekter, der ikke er direkte forbundet med eller nødvendige for et Natura 2000-om- rådes forvaltning, men som i sig selv eller i forbindelse med andre pla- ner og projekter kan påvirke dette område væsentligt, vurderes med hensyn til deres virkninger på området under hensyn til bevaringsmål- sætningerne for dette.
30. Som det følger af selve ordlyden af denne bestemmelse, finder den deri fastsatte vurderingsforpligtelse ikke kun anvendelse i de tilfælde, hvor en plan eller et projekt i sig selv kan påvirke et område, hvis for- valtning denne plan eller dette projekt ikke er direkte forbundet med el- ler nødvendig for, væsentligt. Den finder nemlig også anvendelse i det tilfælde, hvor det er forbindelsen mellem den nævnte plan eller det nævnte projekt og andre planer eller projekter, der kan påvirke det på- gældende område væsentligt.
31. I begge tilfælde skal den pågældende plan eller det pågældende projekt således gøres til genstand for en vurdering af dens eller dets virkninger på det pågældende område under hensyn til bevaringsmål- sætningerne for dette.
32. Denne vurdering skal selv være »passende«, hvilket krav indebærer, at den kompetente nationale myndighed skal tage hensyn til alle de virkninger, som den pågældende plan eller det pågældende projekt, i sig selv eller i forbindelse med andre planer eller projekter kan have på det pågældende område, og følgelig, at denne myndighed identificerer og vurderer alle de aspekter ved denne plan eller dette projekt, som kan påvirke bevaringsmålsætningerne for dette område.
33. Som det ligeledes følger af ordlyden af artikel 6, stk. 3, første punk- tum, i direktiv 92/43, finder den vurderingsforpligtelse, som er fastsat i denne bestemmelse, dog kun anvendelse, når der er tale om en plan el- ler et projekt.
34. Som det følger af Domstolens praksis vedrørende begrebet »projekt« i den nævnte bestemmelses forstand, er dette begreb bredere end det, der fremgår af direktiv 85/337 og 2011/92, der henviser til eksistensen af arbejder eller indgreb, som ændrer områdets fysiske karakteristika.
Det nævnte begreb omfatter nemlig ligeledes andre aktiviteter, der uden at være forbundet med eller nødvendig for forvaltningen af et beskyttet område kan påvirke dette væsentligt (jf. i denne retning dom af 7.11.2018, Coöperatie Mobilisation for the Environment m.fl., C-293/17 og C-294/17, EU:C:2018:882 præmis 61-68 og den deri nævnte retsprak -sis).
50
35. Når en aktivitet, der kan påvirke et beskyttet område væsentligt, al- lerede er blevet godkendt på projektstadiet, kan fortsættelsen af denne aktivitet imidlertid kun anses for at være et nyt eller særskilt projekt, der skal undergives en ny vurdering i henhold til artikel 6, stk. 3, første punktum, i direktiv 92/43, hvis der ikke er kontinuitet og identitet mel- lem den godkendte aktivitet og den fortsatte aktivitet, navnlig henset til disse aktiviteters natur samt stedet og betingelserne for udførelsen heraf …
36. Såfremt denne aktivitet er kontinuerlig og identisk, skal fortsættel- sen af den nemlig anses for at henhøre under et enkelt og allerede god- kendt projekt, der ikke skal undergives en ny vurdering i medfør af ar- tikel 6, stk. 3, første punktum, i direktiv 92/43 (jf. i denne retning dom af 7.11.2018, Coöperatie Mobilisation for the Environment m.fl., C-293/17 og C-294/17, EU:C:2018:882, præmis 78 og 79 …).
37.
I det foreliggende tilfælde følger det af den klare og præcise ordlyd af det foreliggende spørgsmål, at den forelæggende ret har anmodet Domstolen om at oplyse, om artikel 6, stk. 3, første punktum, idirektiv 92/43 finder anvendelse i en tvist vedrørende fortsat drift af et anlæg, der allerede er blevet godkendt på projektstadiet, på uændrede betin- gelser i forhold til de betingelser, på grundlag af hvilke denne godken- delse blev meddelt.
Ud fra dette synspunkt synes der således ikke at fo- religge et nyt eller særskilt projekt, der skal undergives en ny vurdering i henhold til denne bestemmelse, med forbehold af den efterprøvelse, som det alene tilkommer den forelæggende ret at foretage.
38. For det andet skal det ikke desto mindre bemærkes, at det, eftersom medlemsstaterne er forpligtede til at overholde artikel 6, stk. 3, i direk- tiv 92/43 og nærmere bestemt den vurderingsforpligtelse, der er fastsat i denne bestemmelses første punktum, ikke kan tillades, at der ikke dra- ges nogen retlige konsekvenser af tilsidesættelsen af denne forpligtelse, når en sådan tilsidesættelse konstateres i en endelig afgørelse af den kompetente nationale myndighed eller ret.
39.
Som Domstolen har fastslået for så vidt angår den tilsvarende vur- deringsforpligtelse, der blev indført ved direktiv 85/337, kan et projekt - selv i det tilfælde, hvor godkendelsen heraf, som er sket under tilside- sættelse af denne forpligtelse, er endelig - dog ikke anses for at være lovligt godkendt med hensyn til den nævnte forpligtelse, således at den pågældende medlemsstat i medfør af princippet om loyalt samarbejde, der er fastsat i artikel 4, stk. 3, TEU, er forpligtet til at fjerne de ulovlige konsekvenser af den tilsidesættelse, som den har begået, ved inden for rammerne af sine beføjelser at træffe alle nødvendige foranstaltninger for at afhjælpe disse (jf. i denne retning dom af 12.11.2019, 9 Kommis -sionen mod Irland (Vindmøllepark ved Derrybrien), C-261/18, EU:C:2019:955, præmis 71, 75, 80 og 90 og den deri nævnte retspraksis).
40. Navnlig skal den kompetente nationale myndighed, således som ge- neraladvokaten i det væsentlige har anført i punkt 29 og 30 i forslaget til afgørelse, i det tilfælde, hvor et projekt er blevet godkendt efter en vur- dering, der ikke er i overensstemmelse med kravene i artikel 6, stk. 3, første punktum, i direktiv 92/43, foretage en efterfølgende undersøgelse
51
af virkningerne af dette projekts udførelse på det pågældende område på grundlag af dette direktivs artikel 6, stk. 2, hvis denne undersøgelse udgør den eneste passende foranstaltning for at undgå, at denne udfø- relse medfører en væsentlig forringelse eller forstyrrelser, som kan på- virke området væsentligt i betragtning af formålene med dette direktiv (jf. i denne retning dom af 14.1.2016, Griine Liga Sachsen m.fl., C-399/14, EU:C:2016:10, præmis 46).
41. En sådan efterfølgende undersøgelse, der er støttet på artikel 6, stk. 2, i direktiv 92/43, udgør imidlertid ikke den eneste passende foranstalt- ning, som den kompetente nationale myndighed i en situation som den i hovedsagen omhandlede eventuelt skal træffe.
42.
Som det fremgår af Domstolens praksis, er EU-retten nemlig ikke til hinder for, at denne myndighed med henblik på at foretage en ny vur- dering, der er i overensstemmelse med de gældende krav, tilbagekalder eller suspenderer den allerede meddelte godkendelse, for så vidt som disse foranstaltninger træffes inden for en rimelig frist, og der tages hensyn til, i hvilket omfang den berørte part eventuelt har kunnet for- lade sig på lovligheden af denne godkendelse, eller at den nævnte myn- dighed i visse undtagelsestilfælde, der er fastsat i de gældende natio- nale retsregler, foretager en lovliggørelse, som i givet fald ikke blot skal være i overensstemmelse med disse krav, men ligeledes skal ske under betingelser, der udelukker enhver risiko for omgåelse eller manglende anvendelse af de EU-retlige regler (…).
43.
I det tilfælde, hvor en medlemsstat enten i en almengyldig retsakt eller i en individuel retsakt har fastsat, at fortsættelsen af en allerede godkendt aktivitet skal gøres til genstand for en ny godkendelse, er den kompetente nationale myndighed desuden forpligtet til at gøre denne godkendelse betinget af en ny vurdering, der opfylder kravene i artikel 6, stk. 3, første punktum, i direktiv 92/43, når det fremgår, at den nævn- te aktivitet endnu ikke har været genstand for en sådan direktivkon- form vurdering, i hvilket tilfælde denne myndighed skal drage alle de faktiske og retlige konsekvenser, som denne nye vurdering medfører, inden for rammerne af den afgørelse, som den skal vedtage vedrørende den nye godkendelse, der eventuelt skal meddeles.
44. I det foreliggende tilfælde fremgår det af ordlyden af det forelig- gende spørgsmål og af den forelæggende rets oplysninger, som er sam- menfattet i denne doms præmis 16, at det i den tilladelse, der blev givet den 27. oktober 2006, blev fastsat, at den fortsatte drift af det i hovedsa- gen omhandlede anlæg senest den 15. marts 2014 skulle være genstand for en ny ansøgning om godkendelse som omhandlet igodkendelsesbe - kendtgørelsens § 70, stk. 2.
45. Det fremgår ligeledes af den forelæggende rets oplysninger, der er sammenfattet i denne doms præmis 15 og 19, at den vurdering, som den kompetente myndighed foretog i 2006 forud for den godkendelse, der er nævnt i den foregående præmis, ikke var i overensstemmelse med kravene i artikel 6, stk. 3, første punktum, i direktiv 92/43, for så vidt som den udelukkende vedrørte det pågældende projekts individu-
52
elle indvirkning og ikke dette projekts indvirkning set i sammenhæng med andre projekter.
46.
Det skal i denne henseende præciseres, at uanset hvilken foranstalt- ning der anvendes med henblik på at fjerne de ulovlige konsekvenser af tilsidesættelsen af en vurderingsforpligtelse som den, der er fastsat i ar- tikel 6, stk. 3, første punktum, i direktiv 92/43, kan den medlemsstat, der er ansvarlig for denne tilsidesættelse, være forpligtet til at erstatte ethvert tab, som dens adfærd har forvoldt den økonomiske aktør, der har fået denne godkendelse, såfremt denne foranstaltning fører til, at den meddelte godkendelse drages i tvivl eller ændres som følge af denne tilsidesættelse, hvilket AquaPri har gjort gældende i det forelig- gende tilfælde, og som det tilkommer den kompetente nationale ret at efterprøve.
47. Henset til samtlige ovenstående betragtninger skal det første spørgs- mål besvares med, at artikel 6, stk. 3, første punktum, idirektiv 92/43 skal fortolkes således, at den fortsatte drift på uændrede betingel- ser af et anlæg, der allerede er blevet godkendt på projektstadiet, i prin- cippet ikke skal være underlagt den vurderingsforpligtelse, som er fast- sat i denne bestemmelse.
Når den vurdering, der gik forud for denne godkendelse, udelukkende vedrørte den virkning, som dette projekt i sig selv ville medføre, idet der blev set bort fra dets forbindelse med an- dre projekter, og når den nævnte godkendelse gør denne fortsatte drift betinget af, at der opnås en ny godkendelse som fastsat i national ret, skal der dog forud for sidstnævnte godkendelse foretages en ny vurde- ring i overensstemmelse med kravene i den nævnte bestemmelse.
Det andet og det tredje spørgsmål 48.
Med det andet og det tredje spørgsmål, som skal behandles samlet, ønsker den forelæggende ret nærmere bestemt oplyst, om artikel 6, stk. 3, første punktum, i direktiv 92/43 skal fortolkes således, at der med henblik på at afgøre, om det er nødvendigt at undergive den fortsatte [af] drift af et anlæg, der allerede er blevet godkendt på projektstadiet efter en vurdering, som ikke er i overensstemmelse med kravene i denne bestemmelse, en ny vurdering i overensstemmelse med disse krav, og i bekræftende fald med henblik på at foretage denne nye vur- dering, skal tages hensyn til de vurderinger, der er blevet foretaget i mellemtiden, såsom dem, der gik forud for vedtagelsen af en national vandområdeplan og en Natura 2000-plan, vedrørende bl.a. det område, hvorpå den lokalitet, der kan blive påvirket af denne drift, befinder sig.
49. I denne henseende skal det indledningsvis bemærkes, således som det følger af denne doms præmis 29 og 32, at alle planer eller projekter, der ikke er direkte forbundet med eller nødvendige for en lokalitets for- valtning, men som kan påvirke denne lokalitet væsentligt, skal være genstand for en passende vurdering af deres virkninger på den nævnte lokalitet, hvilket krav indebærer, at samtlige disse planers eller projek- ters virkninger på lokaliteten skal identificeres, vurderes og tages i be- tragtning.
50. Som det følger af Domstolens faste praksis, skal en sådan plan eller et sådant projekt undergives en sådan vurdering, når der foreligger en
53
sandsynlighed eller en risiko for, at den eller det påvirker den pågæl- dende lokalitet væsentligt, hvilken betingelse, henset til forsigtigheds- princippet, skal anses for at være opfyldt, når det på grundlag af den bedste videnskabelige viden på området ikke kan udelukkes, at der fo- religger en sandsynlighed eller en risiko for betydelige skadelige virk- ninger på denne lokalitet, navnlig henset til denne lokalitets særlige kendetegn og miljømæssige vilkår (jf. i denne retning dom af 7.9.2004, Waddenvereniging og Vogelbeschermingsvereniging, C-127/02, EU:C:2004:482, præmis 43-45 og 49, af 17.4.2018, Kommissionen mod Polen (Bialowiezaskoven), C-441/17, EU:C:2018:255, præmis 111-113, og af 9.9.2020, Friends of the Irish Environment, C-254/19, EU:C:2020:680, præmis 50 og 51).
51.
I det tilfælde, hvor en plan eller et projekt skal undergives en sådan vurdering, kan denne vurdering desuden kun anses for at være pas- sende, hvis de konstateringer, vurderinger og konklusioner, som den indeholder, for det første er fuldstændige, præcise og endelige og for det andet kan fjerne enhver rimelig videnskabelig tvivl for så vidt angår virkningerne af denne plan eller dette projekt på den pågældende loka- litet (jf. i denne retning dom af 17.4.2018, Kommissionen mod Polen (Bi -alowieza-skoven), C-441/17, EU:C:2018:255, præmis 114, og af 9.9.2020, Friends ofthe Irish Environment, C-254/19, EU:C:2020:680, præmis 53)
52.
Endelig bemærkes, at der for at afgøre, om det er nødvendigt at un- dergive en plan eller et projekt en vurdering i henhold til artikel 6, stk. 3, første punktum, i direktiv 92/43, og i bekræftende fald for at udføre denne plan eller dette projekt, skal tages hensyn til de vurderinger, der tidligere har kunnet gennemføres, hvis disse er relevante, og hvis de konstateringer, vurderinger og konklusioner, som de indeholder, også er fuldstændige, præcise og endelige.
Den omstændighed, at der tages hensyn til disse tidligere vurderinger, gør det imidlertid kun muligt at udelukke, at der med den omhandlede plan eller det omhandlede pro- jekt foreligger en sandsynlighed eller en risiko for betydelige skadelige virkninger på den pågældende lokalitet, for så vidt som for det første de videnskabelige og miljømæssige oplysninger ikke har ændret sig, si- den de blev indsamlet, og der for det andet ikke findes andre planer el- ler projekter, der skal tages i betragtning, men som ikke er blevet det, ikke er blevet det fuldstændigt eller ikke er blevet det korrekt (jf. i denne retning dom af 9.9.2020, Friends of the Irish Environment, C-254/19, EU:C:2020:680, præmis 54-56 og den deri nævnte retspraksis).
53. Det er nemlig på tidspunktet for vedtagelsen af en afgørelse om den eventuelle godkendelse, der skal gives til den omhandlede plan eller det omhandlede projekt, på grundlag af den vurdering, der er foretaget heraf, at der ikke må foreligge nogen rimelig videnskabelig tvivl om, hvorvidt der ikke foreligger sandsynlighed eller risiko for betydelige skadelige virkninger af denne plan eller dette projekt på den pågæl- dende lokalitet (…).
54. Disse principper kan overføres til det tilfælde, der er omhandlet i denne doms præmis 43, hvor en medlemsstat enten i en almengyldig retsakt eller i en individuel retsakt har fastsat, at fortsættelse af en akti-
54
vitet, der allerede er godkendt på projektstadiet, skal gøres til genstand for en ny godkendelse.
55. Det tilkommer følgelig den kompetente nationale myndighed - både for at afgøre, om der forud for denne nye godkendelse skal foretages en ny vurdering i henhold til artikel 6, stk. 3, første punktum, i direktiv 92/43, og i bekræftende fald for at foretage denne nye vurdering - at tage hensyn til tidligere foretagne vurderinger, hvis disse er relevante, og hvis de konstateringer, vurderinger og konklusioner, som de inde- holder, er fuldstændige, præcise og endelige.
56.
Ikke desto mindre fritager den omstændighed, at der foreligger så- danne tidligere vurderinger, under ingen omstændigheder den kompe- tente nationale myndighed fra med henblik på sin afgørelse om den eventuelle godkendelse, der skal gives, og inden for rammerne af den vurdering, der går forud for denne, at tage hensyn til alle de forhold, der forelå på det tidspunkt, hvor denne afgørelse og denne vurdering fandt sted, og nærmere bestemt alle de virkninger, som udførelsen af det projekt, som de vedrører, og den aktivitet, der følger heraf, har kun- net have på den pågældende lokalitet siden den oprindelige godken- delse af dette projekt, på samme måde som hvis denne myndighed fo- retog en efterfølgende undersøgelse af det nævnte projekt i henhold til artikel 6, stk. 2, i direktiv 92/43 (…).
57. I det foreliggende tilfælde tilkommer det alene den forelæggende ret at afgøre, om de tidligere vurderinger, som den har henvist til i de fore- liggende spørgsmål, opfylder de krav, der er nævnt i denne doms præ- mis 55, og i bekræftende fald hvilke faktiske og retlige konsekvenser den kompetente nationale myndighed skulle eller burde have draget heraf med henblik på godkendelsen af den i hovedsagen omhandlede fortsatte drift og, om fornødent, en forudgående vurdering heraf.
58.
Henset til samtlige ovenstående betragtninger skal det andet og det tredje spørgsmål besvares med, at artikel 6, stk. 3, første punktum, i di- rektiv 92/43 skal fortolkes således, at der med henblik på at afgøre, om det er nødvendigt at undergive den fortsatte drift af et anlæg, der alle- rede er blevet godkendt på projektstadiet efter en vurdering, som ikke er i overensstemmelse med kravene i denne bestemmelse, en ny vurde- ring i overensstemmelse med disse krav, og i bekræftende fald med henblik på at foretage denne nye vurdering, skal tages hensyn til de vurderinger, der er blevet foretaget i mellemtiden, såsom dem, der gik forud for vedtagelsen af en national vandområdeplan og en Natura 2000-plan vedrørende bl.a. det område, hvorpå den lokalitet, der kan blive påvirket af denne drift, befinder sig, hvis disse tidligere vurderin- ger er relevante, og hvis de konstateringer, vurderinger og konklusio- ner, som de indeholder, er fuldstændige, præcise og endelige. …
På grundlag af disse præmisser kender Domstolen (Anden Afdeling) for ret:
1) Artikel 6, stk. 3, første punktum, i Rådets direktiv 92/43/EØF af 21. maj 1992 om bevaring af naturtyper samt vilde dyr og planter
55
skal fortolkes således, at
den fortsatte drift på uændrede betingelser af et anlæg, der allerede er blevet godkendt på projektstadiet, i princippet ikke skal være un - derlagt den vurderingsforpligtelse, som er fastsat i denne bestem - melse.
Når den vurdering, der gik forud for denne godkendelse, ude - lukkende vedrørte den påvirkning, som dette projekt i sig selv ville medføre, idet der blev set bort fra dets forbindelse med andre projek - ter, og når den nævnte godkendelse gør denne fortsatte drift betinget af, at der opnås en ny godkendelse som fastsat i national ret, skal der dog forud for sidstnævnte godkendelse foretages en ny vurdering i overensstemmelse med kravene i den nævnte bestemmelse.
2) Artikel 6, stk. 3, første punktum, i direktiv 92/43
skal fortolkes således, at
der med henblik på at afgøre, om det er nødvendigt at undergive den fortsatte drift af et anlæg, der allerede er blevet godkendt på projekt - stadiet efter en vurdering, som ikke er i overensstemmelse med kra - vene i denne bestemmelse, en ny vurdering i overensstemmelse med disse krav, og i bekræftende fald med henblik på at foretage denne nye vurdering, skal tages hensyn til de vurderinger, der er blevet fo - retaget i mellemtiden, såsom dem, der gik forud for vedtagelsen af en national vandområdeplan og en Natura 2000-plan, vedrørende bl.a. det område, hvorpå den lokalitet, der kan blive påvirket af denne drift, befinder sig, hvis disse tidligere vurderinger er relevante, og hvis de konstateringer, vurderinger og konklusioner, som de indehol - der, er fuldstændige, præcise og endelige.”
Generaladvokat J. Kokott havde den 12. maj 2022 fremsat et forslag til afgørelse i AquaPri-sagen. Det hedder heri bl.a.:
” d) Besvarelse af første del af det første spørgsmål 52. Den første del af det første spørgsmål bør dermed besvares således, at en i national ret fastsat ny godkendelse af en aktivitet, der oprethol- des uændret, skal anses for en tilslutning som omhandlet i habitatdirek- tivets artikel 6, stk. 3, der forudsætter en konsekvensvurdering, hvis denne godkendelse faktisk indebærer en afgørelse om aktivitetens op- retholdelse.”
Oplysninger fra den Europæiske Unions institutioner, organer, kontorer og agenturer og andre dokumenter fra EU
I et dokument af 25. januar 2019 fra Europa-Kommissionen om Forvaltning af Natura 2000-lokaliteter, bestemmelserne i artikel 6 i habitatdirektivet 92/43/EØF (2019/C 33/01), hedder det bl.a.:
”FORORD
56
DETTE DOKUMENTS FORMÅL OG ART
Artikel 6 i habitatdirektivet (92/43/EØF) spiller en afgørende rolle i for- valtningen af de lokaliteter, der udgør Natura 2000-nettet. Med tanke for integration angiver direktivet de forskellige opgaver, der er omfat- tet, med henblik på at beskytte interesser i forbindelse med bevaring af naturen på disse lokaliteter.
Dette dokument har til formål at give medlemsstaterne retningslinjer for fortolkningen af visse nøglebegreber, der anvendes i artikel 6 i habi- tatdirektivet. …
4. ARTIKEL 6, STK. 3 Præcisering af begreberne plan eller projekt, sandsynlighed for væ sentlige påvirkninger, relevant vurdering, (…) …
4.5.1. Kan have …
De foranstaltninger, der er fastsat i artikel 6, stk. 3, udløses ikke afvis - hed, men »kan have« væsentlige virkninger. I overensstemmelse med forsigtighedsprincippet, er det således uacceptabelt ikke at foretage en vurdering på grundlag af, at de væsentlige virkninger ikke er sikre. …
Proceduren i artikel 6, stk. 3, udløses ikke af vished men af sandsyn - ligheden for væsentlige virkninger, der følger af planer og projekter, uanset om de er beliggende i eller uden for et beskyttet område. En sådan sandsynlighed forekommer, hvis væsentlige virkninger på lo - kaliteten ikke kan udelukkes. Afbødende foranstaltninger må ikke tages i betragtning i denne fase. Grænseoverskridende virkninger skal også tages i betragtning.
4.5.2. Væsentlig indvirkning
Betydningen af, hvad der er en »væsentlig« indvirkning, kan ikke be- handles vilkårligt. Direktivet anvender først og fremmest udtrykket ob- jektivt (dvs. at det ikke definerer det ved hjælp af en skønsmæssig for- mel). For det andet er der behov for en konsekvent tilgang til, hvad der er »væsentlig« for at sikre, at Natura 2000 fungerer som et sammenhæn- gende net. …
Væsentlighed varierer afhængigt af faktorer såsom en virknings om- fang, type, udbredelse, varighed, intensitet, tidspunkt, sandsynlighed, kumulative virkninger og de pågældende naturtypers og arters sårbar- hed.”
EU-Kommissionen har endvidere udgivet Guidance on Aquaculture and Na- tura 2000. Det hedder heri bl.a. (fodnoter ikke medtaget):
57
“… 5.4.2. Determining if the plan or project “is likely to have a significant effect” … The emphasis is on a ‘likelihood’ of significant effects – not certitude. This shows the precautionary nature of this initial test. The biodiversity elements liable to be affected (habitats, species, ecological processes) should be determined, taking into account their sensitivity in relation to the planned activities.
Where the preliminary evaluation indicates that there may be grounds for concern, or where there is a doubt whether the effects are likely to be significant or not, an Appropriate Assessment must be carried out to ensure that these potential effects can be studied in full. The lack of information or data cannot be used as a reason for not carrying out an Appropriate Assessment.”
Anbringender
Dansk Akvakultur som mandatar for AquaPri ApS har til støtte for den ned - lagte påstand overordnet gjort gældende, at Onsevig Havbrug for det første ikke udgør et nyt eller særskilt projekt efter habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, og der er ikke i øvrigt grundlag for at kræve en ny habitatvurdering i overens- stemmelse med habitatdirektivets artikel 6, stk. Sammenfattende gøres det herom gældende:
”a) at miljøgodkendelse til fortsat drift af Onsevig havbrug ikke udgør et nyt eller særskilt projekt efter habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, b) at Onsevig havbrug derfor som udgangspunkt ikke skal undergives en ny habitatvurdering efter eller i overensstemmelse med habitatdirek- tivets artikel 6, stk. 3, jf. præmis 37, c) at Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse allerede af denne grund er forkert grundet en forkert fortolkning af "projekt"-begrebet, d) at EU-Domstolens forudsætninger i præmis 44-45 er faktuelt og ret- ligt forkerte, e) at de i præmis 47, 2. pkt., fastsatte betingelser for at kræve en ny ha- bitatvurdering i overensstemmelse med habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, dermed ikke er opfyldte i denne sag, f) at der dermed ikke er grundlag for at fravige det retlige udgangs- punkt om, at den fortsatte drift på uændrede betingelser af et anlæg, der allerede er blevet godkendt på projektstadiet, ikke skal undergives en ny habitatvurdering efter habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, og g) at Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse dermed lider af væsent- lige retlige mangler, der i sig selv begrunder afgørelsens ugyldighed.”
Vandområdeplanerne har for det andet betydning for vurderingen af Onsevig Havbrug efter habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, og Miljø- og Fødevareklage- nævnets afvisning af at inddrage og vurdere betydningen af vandområdepla- nerne for perioderne 2010-2015 og 2015-2021 var derfor i strid med habitatdi- rektivets artikel 6, stk. 3. Sammenfattende gøres det herom gældende:
58
”a) at vandområdeplanerne indeholder miljøfaglige beregninger og vurderinger af de kvælstof- og fosforpåvirkningerne, der var indregnet i vandområdeplanerne, b) at vandområdeplanernes faglige grundlag i forbindelse med den po- litiske aftale, der bl.a. afsatte yderligere 43 tons kvælstof til havbrugs- drift, blev opdateret i henhold til ny viden på området og konsolideret, c) at vandområdeplanerne og planernes faglige grundlag opfylder be- tingelserne i EU-Domstolens præmis 55 om at være relevante, fuldstæn- dige, præcise og endelige, herunder set i lyset af planernes tilvejebrin- gelse og opretholdelse ved Miljø- og Fødevareklagenævnet, d) at Miljø- og Fødevareklagenævnet dermed ifølge EU-Domstolens dom havde en retlig forpligtelse til at inddrage vandområdeplanerne og planernes faglige grundlag i sin vurdering af Onsevig havbrug efter ha- bitatdirektivets artikel 6, stk. 3, og e) at Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse derved - af flere grunde - lider af væsentlige retlige mangler, der hver for sig og tilsammen be- grunder afgørelsens ugyldighed.”
Habitatkonsekvensvurderingen af Onsevig Havbrug dokumenterer for det tredje, at grundlaget for Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse er blevet un- derkendt, og dermed kan inddrages og er relevant for landsrettens efterprø- velse af Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse. Sammenfattende gøres det herom gældende:
”a) at habitatkonsekvensvurderingen (…) i det hele frikender Onsevig Havbrug for skadelige påvirkninger på Natura 2000-områder og herved underkender Miljø- og Fødevareklagenævnets vurderinger i sin afgø- relse af 13. marts 2018 (…), b) at habitatkonsekvensvurderingen er relevant og dermed kan (og bør) inddrages i landsrettens efterprøvelse,dels fordi habitatkonsekvensvur - deringen bekræfter de miljøtekniske synspunkter, som Mandataren, Miljøstyrelsen og AquaPri allerede under klagesagens behandling ved Miljø- og Fødevareklagenævnet gjorde gældende,dels fordi habitatkon - sekvensvurderingen kan siges at belyse de miljøtekniske forhold på af- gørelsestidspunktet i 2018, c) at Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse af 28. november 2025 (...) er truffet på et mangelfuldt og svagt miljøfagligt grundlag og der- med ikke berettiget kan underkende eller på anden måde tilsidesætte den foretagne habitatkonsekvensvurdering af Onsevig havbrug, d) at Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse af 28. november 2025 derfor alene må bedømmes som et partsindlæg i retssagen, og e) at Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse af 13. marts 2018 heref - ter lider af væsentlige retlige og faglige mangler, der begrunder afgørel- sens ugyldighed.
Ophævelse af Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse som ugyldig med henvisning til, at grundlaget for Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse er blevet tilbagevist ved habitatkonsekvensvurderingen, vil desuden være i overensstemmelse med de almindelige forvaltningsret- lige principper om efterfølgende ugyldighed, f.eks. i tilfælde hvor væ-
59
sentlige faktiske forudsætninger for forvaltningsafgørelsen efterføl- gende ændres/brister.”
I forhold til landsrettens efterprøvelse gøres det desuden gældende, at sagen må undergives en intensiveret domstolsprøvelse, herunder set i lyset af sagens præjudicielle forelæggelse for EU-Domstolen, den under retssagen indhentede habitatkonsekvensvurdering samt Miljø- og Fødevareklagenævnets seneste af- gørelse af 28. november 2025.
Miljø- og Fødevareklagenævnet har overordnet anført, at afgørelsen er lovlig og gyldig. EU-Domstolens besvarelse af det første spørgsmål skal forstås sådan, at nævnet med rette har vurderet, at miljøgodkendelsen af det bestående hav- brug i henhold til miljøbeskyttelseslovens § 33 kræver en forudgående habitat- vurdering.
Havbrug er listevirksomhed, som ikke må påbegyndes uden forud- gående godkendelse, jf. godkendelsesbekendtgørelsens § 70, stk. 2. Domstolen har lagt korrekte, faktuelle oplysninger til grund i præmis 44.
Nævnet bestrider i den forbindelse, at overgangsreglen i § 3, stk. 2, i bekendtgørelse nr. 143 fra 2006 om havbrugstilladelser betyder, at overgangen fra havbrugstilladelse til miljøgodkendelse alene er en formalitet, idet en miljøgodkendelse forudsætter en ny vurdering af, om havbruget kan godkendes.
Nævnet bestrider endvidere, at Onsevig Havbrug skal vurderes efter habitatdirektivets artikel 6, stk. 2, der ifølge EU-Domstolen skal anvendes i tilfælde, hvor dette er den eneste pas- sende foranstaltning for at afhjælpe forudgående tilsidesættelse af habitatdirek- tivet. Det er ikke tilfældet i nærværende sag.
Naturklagenævnets afgørelse af 5. maj 2007 var alene en screeningsafgørelse om, at ændringsprojektet med merudledning af kvælstof ikke var VVM-pligtigt. Naturklagenævnet godkendte således merudledningen, men ikke den samlede udledning. EU-Domstolen har i præmis 45 med rette lagt til grund, at den for- udgående vurdering ikke var i overensstemmelse med kravene i artikel 46, stk. 3.
Det bestrides i den forbindelse, at det er en fejl, når Domstolen har lagt til grund, at amtets tilladelse fra 2006 som stadfæstet af Naturklagenævnet ude- lukkende vedrørte den påvirkning, som den godkendte merudledning ville medføre, og ikke forbindelsen med andre projekter. En ændring af et allerede godkendt projekt udgør ifølge EU-Domstolens praksis et selvstændigt projekt i henhold til habitatdirektivet.
Det følger desuden af EU-Domstolens praksis, at det kun er en fortsættelse af kontinuerlige og identiske aktiviteter, der er tilladt i henhold til en tidligere retskraftig tilladelse meddelt inden udløbet af fristen for gennemførelsen af habitatdirektivet den 10. juni 1994, som ikke er omfattet af kravet om vurdering i habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, når der skal med- deles en ny tilladelse.
Da merudledningen fra Onsevig Havbrug først blev til- ladt i 2006, er den samlede udledning fra havbruget ikke ”en kontinuerlig og identisk aktivitet” tilladt før udløbet af fristen.
60
Spørgsmålet er herefter, om der er foretaget habitatvurderinger af påvirkningen fra Onsevig Havbrug, om disse tidligere vurderinger er relevante, og om de konstateringer, vurderinger og konklusioner, som de indeholder, er fuldstæn- dige, præcise og endelige, så nævnet i afgørelsen skulle have taget hensyn her- til.
På tidspunktet for nævnets afgørelse af 13. marts 2018 forelå sådanne vurde- ringer hverken i vandområdeplaner, Natura 2000-planer eller andre planer.
Kvælstoframmen på 43 tons for havbrug er en politisk aftalt ramme, som er om- talt i Vandområdeplan 2015-2021, men som ikke er vurderet efter habitatdirekti- vets artikel 6, stk. 3, idet miljøvurderingen af Vandområdeplan 2015-2021 heller ikke i øvrigt udgør en fyldestgørende vurdering efter artikel 6, stk. 3.
De forelig- gende konstateringer, vurderinger og konklusioner er ikke relevante, fuldstæn- dige, præcise og/eller endelige. I miljøvurderingen af Vandområdeplan 2015-2021 er det således forudsat, at der vil ske en mindsket tilførsel af næringsstof, mens kvælstoframmen til eksisterende havbrug på 43 tons ikke er omtalt i mil- jørapporten.
Samtidig fremgår det af videnskabelige undersøgelser fra 2018, at der reelt ikke var det forudsatte miljømæssige råderum til udledning af mere kvælstof og fosfor, som ellers lå til grund for den politiske aftale bag Vandom- rådeplan 2015-2021. Det nævnes endvidere i miljøvurderingen, at der foretages habitatvurderinger i forbindelse med, at der meddeles tilladelse til konkrete projekter.
Det gøres endvidere gældende, at en eventuel mangel er konkret uvæsentlig.
Nævnet har med afgørelsen med rette vurderet, at Miljøstyrelsens indledende afgørelse af, at havbruget ikke i sig selv eller i forbindelse med andre planer og projekter kan påvirke Natura 2000-område nr. 173, 170 eller 162 væsentligt, skulle omgøres.
Nævnet har med rette genereltlagt vægt på, at udledning af næringsstoffer og organisk stof påvirker habitatområders marine udpegnings- grundlag negativt, hvis de beskyttede naturtyper eller arter er følsomme over for næringsstoftilledning, iltsvind, ændringer i udbredelsen og tætheden af bundvegetationen eller den tilknyttede fauna.
Nævnet har ligeledes med rette konkret lagt vægt på, at prognoserne for område nr. 173, 170 og 162 er vurderet ugunstige, og at næringsstofbelastning udgør en trussel for naturtyperne, da der sker en lokal belastning fra et stort opland og fra fire havbrug, hvis udled- ning af kvælstof og fosfor i sommerperioden kan udgøre et væsentligt bidrag til fortsat vækst af planktonalger i vandet.
Målsætningen i Natura 2000-planen 2016-2021 for område nr. 173 var, at de store marine vandområder skulle have god vandkvalitet og en artsrig flora og fauna.
Havbrugenes udledninger af næ- ringsstoffer føres i perioder med strømmen ind i Natura 2000-områderne, og udledningen fører til en afvigelse fra baggrundskoncentrationen af kvælstof og fosfor i områderne nr. 173, 170 og 162 med op til henholdsvis 6-8 %, 2-4 % og 2-4 %.
Nævnet har med rette lagt til grund, at beregninger fra modelåret 2005 ikke er tilstrækkelige, idet koncentrationerne kan vise sig at være højere, end modelbe-
61
regningerne viser, og at der ikke i vurderingen er taget stillet til, om modelåret 2005 var et repræsentativt år. Eventuelle positive virkninger af indsatserne i vandplanlægningen har ikke nogen direkte betydning for vurderingen efter ar- tikel 6, stk. 3, hvilket også må gælde for den i vandområdeplan 2015-2021 af- satte kvælstoframme til havbrug på 43 tons.
Vurderingen er i overensstemmelse med EU-Domstolens praksis, hvoraf bl.a. følger, at der ikke kræves vished for, at der er en væsentlig påvirkning, idet den blotte sandsynlighed eller risiko for en væsentlig påvirkning er tilstrækkelig til at udløse en habitatkonsekvensvur- dering.
Det følger også af EU-Domstolens praksis bl.a., at en gennemsnitlig værdi principielt ikke kan sikre, at ingen beskyttede lokaliteter vil blive påvir- ket væsentligt, og at eventuelle positive virkninger fra andre foranstaltninger ikke har betydning for væsentlighedsvurderingen.
Det er efter EU-Domstolens praksis klart, at der ikke gælder en bagatelgrænse for vurderingen efter artikel 6, stk. 3, 1. pkt., idet det afgørende er, om det på baggrund af objektive kriterier kan udelukkes, at projektet i sig selv eller i forbindelse med andre planer og projekter kan påvirke den pågældende lokalitet.
Der er ikke støtte i EU-Dom- stolens praksis for, at bestående virksomheder, som ikke tidligere har været un- dergivet en korrekt vurdering efter artikel 6, stk. 3, skal vurderes anderledes el- ler lempeligere end en nyetableret virksomhed.
Nævnet har endvidere bestridt, at habitatkonsekvensvurderingen af 9. juni 2023 viser, at nævnets væsentlighedsvurdering er behæftet med en mangel. Endvi- dere har nævnet ikke taget stilling til, hvorvidt det ansøgte projekt kan skade Natura 2000-områderne, men alene vurderet, at der i 2018 forelå en risiko for væsentlig påvirkning, som derved udløste krav om habitatkonsekvensvurde- ring. Miljøstyrelsens efterfølgende indhentelse af en habitatkonsekvensvurde- ring er derfor reelt en opfyldelse af det, som nævnet stillede krav om i den ind- bragte afgørelse.
Landsrettens begrundelse og resultat
Dansk Akvakultur som mandatar for AquaPri ApS har indledningsvist gjort gældende, at landsretten skal foretage en intensiveret prøvelse herunder set i lyset af sagens præjudicielle forelæggelse for EU-Domstolen, habitatkonse- kvensvurderingen og Miljø- og Fødevareklagenævnets seneste afgørelse af 28. november 2025. Hertil bemærker landsretten, at retten ifølge langvarig praksis foretager en tilbundsgående prøvelse af afgørelsens retlige grundlag, men ikke af det faglige/miljømæssige grundlag for den omhandlede afgørelse, da der har medvirket to marinbiologer i nævnets afgørelse.
Driften af Onsevig Havbrug skulle i henhold til ansøgningen af 2014 efter sagsøgerens opfattelse fortsætte på uændrede vilkår, nemlig vilkår i Naturkla- genævnets afgørelse af 25. maj 2007, som stadfæstede det daværende Stor- strøms Amts afgørelse af 27. oktober 2006 i henhold til de daværende regler. Det fremgik således udtrykkeligt af vilkår 30 i Storstrøms Amts afgørelse bl.a.,
62
at der senest den 15. marts 2014 skulle indsendes ansøgning til tilsynsmyndig- heden om godkendelse af listevirksomhed, idet havbrug var omfattet af liste- punkt I 203. I bekendtgørelsen om godkendelse af listevirksomhed hed det såle- des i § 32, stk. 3, at bestående virksomheder omfattet af punkt I 203, der ikke var godkendt efter lovens § 33, senest den 15. marts 2014 skulle indsende ansøg- ning om godkendelse. Landsretten finder, at denne godkendelse ikke blot var en formalitet, da den relevante myndighed på ny – og forfra – skulle vurdere, om betingelserne for at opnå godkendelsen var opfyldt.
Det fremgår af EU-Domstolens dom i den præjudicielle forelæggelse, der er sket i nærværende sag (anden afdelings dom af 10. november 2022 i sag C- 278/21, AquaPri) bl.a., at i det tilfælde, hvor en medlemsstat enten i en almen- gyldig retsakt eller i en individuel retsakt har fastsat, at fortsættelsen af en alle- rede godkendt aktivitet skal gøres til genstand for en ny godkendelse, er den kompetente nationale myndighed forpligtet til at gøre denne godkendelse be- tinget af en ny vurdering, der opfylder kravene i habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, 1. pkt., når det fremgår, at den nævnte aktivitet endnu ikke har været gen- stand for en sådan direktivkonform vurdering.
Spørgsmålet er herefter, om Onsevig Havbrug havde været genstand for en så- dan direktivkonform vurdering på tidspunktet for nævnets afgørelse af 13. marts 2018.
Landsretten finder af de af nævnet anførte grunde – herunder navn- lig at der tidligere alene er foretaget en habitatvurdering af den merudledning, som var omfattet af Naturklagenævnets afgørelse, og ikke i sammenhæng med de øvrige havbrug – at Onsevig Havbrug ikke havde været genstand for en så- dan direktivkonform vurdering.
Betingelserne for at kræve en habitatvurdering i overensstemmelse med habitatdirektivets artikel 6, stk. 3, 1. pkt., er dermed opfyldte i denne sag.
Dansk Akvakultur som mandatar for AquaPri ApS har yderligere gjort gældende, at nævnets afvisning af at vurdere betydningen af vandområdepla- nerne for perioderne 2010-2015 og 2015-2021 var i strid med habitatdirektivets artikel 6, stk. 3. Landsretten bemærker herom, at vandområdeplanerne er poli- tisk aftalte, og de er ikke vurderet efter habitatdirektivets artikel 6, stk. 3. De er endvidere hverken relevante, fuldstændige, præcise og/eller endelige, jf. AquaPri-dommens præmis 48-58. Der henvises herom til Miljø- og Fødevare- klagenævnets procedure under nærværende sag.
Dansk Akvakultur som mandatar for AquaPri ApS har endelig gjort gældende, at habitatkonsekvensvurderingen i Miljøstyrelsens afgørelse fra 2023 underken- der grundlaget for Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse af 13. marts 2018. Landsretten bemærker hertil, at habitatkonsekvensvurderingen i Miljøstyrel- sens afgørelse fra 2023 er efterfølgende Miljø- og Fødevareklagenævnets afgø- relse af 13. marts 2018. Det bemærkes desuden, at nævnet ikke i 2018-afgørelsen
63
har taget stilling til, om det ansøgte projekt kan skade Natura 2000-områderne, men alene vurderet, at der i 2018 forelå en risiko for væsentlig påvirkning, og at denne risiko udløste krav om habitatkonsekvensvurdering.Den efterfølgende indhentelse af en habitatkonsekvensvurdering kan derfor reelt være en opfyl -delse af det, som nævnet stillede krav om i den indbragte afgørelse. Landsretten kan i øvrigt i det hele henholde sig til afgørelsen af 13. marts 2018.
Landsretten tager herefter Miljø- og Fødevareklagenævnets frifindelsespåstand til følge.
Efter sagens udfald skal Dansk Akvakultur som mandatar for AquaPri ApS i sagsomkostninger betale 187.500 kr. til Miljø- og Fødevareklagenævnet til dæk -ning af udgifter til advokatbistand inkl. moms. Der er herved taget hensyn til sagens værdi, forløb og udfald.
THI KENDES FOR RET:
Miljø- og Fødevareklagenævnet frifindes.
I sagsomkostninger skal Dansk Akvakultur inden 14 dage betale 187.500 kr. til Miljø- og Fødevareklagenævnet. Beløbet forrentes efter rentelovens § 8 a.
Publiceret til portalen d. 24-04-2026 kl. 10:00 Modtagere: Sagsøger Dansk Akvakultur som mandatar for AquaPri A/S, Sagsøgte Miljø- og Fødevareklagenævnet, Biintervenient LANDBRUG & FØDEVARER F.M.B.A., Mandatar Dansk Akvakultur PO, Advokat (H) Håkun Djurhuus, Advokat Mikkel Vindfeldt, Advokat (H) Kim Christian Højmark
